Теория государства и права

§ 3 Источники и формы российского права

1. Понятие источников и форм российского права

Категория «источник права» является одной из фундаментальных категорий теории государства и права. Ее содержание зависит от типа правопонимания, которого придерживается исследователь.

В современной юридической науке термин «источник права» используется в нескольких значениях:

1. Источник права в материальном смысле

Под источником права понимаются социально-экономические, политические, культурные и иные факторы, которые обусловливают содержание права.

К таким факторам относятся:

экономические отношения;

политическая система государства;

уровень развития общества;

потребности регулирования общественных отношений.

Например, развитие цифровой экономики стало причиной появления новых правовых институтов:

электронных сделок;

цифровых финансовых активов;

регулирования искусственного интеллекта;

электронного документооборота.

Таким образом, общественные отношения выступают материальной причиной возникновения правовых норм.

2. Источник права в идеологическом смысле

В данном понимании источником права являются:

правовые идеи;

концепции справедливости;

принципы права;

юридические доктрины.

Например, идеи:

верховенства права;

равенства участников правоотношений;

добросовестности;

недопустимости злоупотребления правом

впоследствии получили нормативное закрепление.

3. Источник права в юридическом смысле

Для практической деятельности суда именно это значение является основным.

В юридическом смысле источник права — это официальная форма выражения и закрепления правовых норм, посредством которой государство придает им общеобязательное значение.

Именно в этом смысле используются категории:

нормативный правовой акт;

нормативный договор;

правовой обычай;

судебный акт нормативного содержания.

2. Соотношение понятий «источник права» и «форма права»

В отечественной юридической науке данные понятия традиционно рассматриваются как близкие, но не полностью совпадающие.

Позиция классической теории

Большинство российских ученых исходят из того, что:

форма права — это способ внешнего выражения правовых норм;

источник права — более широкое понятие, включающее как причины формирования права, так и формы его выражения.

Следовательно:

всякая форма права является источником права в юридическом смысле, но не всякий источник права является формой права.

Современный подход

Современная теория права после 2020 года рассматривает источники права не только как статичный перечень форм, но и как систему механизмов формирования юридических правил.

В частности, в современных учебниках по теории государства и права отмечается усиление роли:

судебного толкования;

правовых позиций высших судов;

международных и национальных стандартов правового регулирования;

цифровых механизмов создания права.

Современная доктрина указывает, что право формируется не только законодателем, но и через деятельность судов по конкретизации содержания правовых норм.

3. Особенности российской системы источников права

Российская правовая система относится к романо-германской правовой семье.

Ее основная характеристика:

главным источником права является нормативный правовой акт.

В отличие от англо-саксонской системы, где ведущую роль играет судебный прецедент, российская система исторически строится вокруг закона.

Однако современное российское право характеризуется усилением роли судебной практики.

Это связано с тем, что:

нормы закона часто имеют общий характер;

появляются новые общественные отношения;

требуется единообразное применение законодательства.

Поэтому большое значение приобретают:

постановления Конституционного Суда РФ;

постановления Пленума Верховного Суда РФ;

обзоры судебной практики Верховного Суда РФ.

4. Конституция Российской Федерации как основной источник права

Главным источником российского права является Конституция РФ.

Это прямо следует из статьи 15 Конституции РФ:

«Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации».

Из этого положения следуют три характеристики Конституции:

1. Верховенство

Все нормативные акты должны соответствовать Конституции.

2. Прямое действие

Граждане и суды могут непосредственно ссылаться на нормы Конституции.

3. Учредительный характер

Конституция определяет:

основы государственного строя;

систему органов власти;

права и свободы человека;

принципы правовой системы.

Позиция Верховного Суда РФ

Верховный Суд РФ неоднократно указывал на необходимость применения Конституции как акта прямого действия.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31.10.1995 8

«О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия»

(действующее с последующими изменениями)

Пункт 2:

«Суд, разрешая дело, непосредственно применяет Конституцию Российской Федерации, в частности, когда закрепленные нормой Конституции положения, исходя из ее смысла, не требуют дополнительной регламентации и не содержат указания на возможность ее применения при условии принятия федерального закона».

Данная позиция сохраняет значение для судебной практики.

5. Федеральные конституционные законы

Следующим уровнем источников права являются федеральные конституционные законы.

Они принимаются по вопросам, прямо предусмотренным Конституцией РФ.

Например:

ФКЗ «О судебной системе Российской Федерации»;

ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»;

ФКЗ «О Верховном Суде Российской Федерации».

Особенность:

обладают повышенной юридической силой;

принимаются квалифицированным большинством;

не могут противоречить Конституции.

6. Федеральные законы как основной источник российского права

После Конституции РФ важнейшее место в системе источников российского права занимают федеральные законы.

Федеральный закон — это нормативный правовой акт высшей юридической силы после Конституции РФ и федеральных конституционных законов, принимаемый Государственной Думой, одобряемый Советом Федерации и подписываемый Президентом РФ.

Правовое основание:

статья 105 Конституции РФ:

«Федеральные законы принимаются Государственной Думой».

статья 106 Конституции РФ устанавливает обязательное рассмотрение Советом Федерации федеральных законов по вопросам, перечисленным в данной статье.

статья 107 Конституции РФ регулирует порядок подписания и обнародования закона Президентом РФ.

Особенности федерального закона как источника права

Федеральный закон характеризуется следующими признаками:

1. Высшая юридическая сила среди обычных нормативных актов

Все подзаконные акты должны соответствовать федеральным законам.

Например:

постановление Правительства РФ;

приказ федерального органа исполнительной власти;

нормативный акт субъекта РФ

не могут изменять или отменять положения федерального закона.

2. Особый порядок принятия

Федеральный закон принимается:

Государственной Думой;

одобряется Советом Федерации;

подписывается Президентом РФ;

официально публикуется.

Таким образом обеспечивается легитимность закона.

3. Регулирование наиболее важных общественных отношений

В соответствии со статьёй 76 Конституции РФ федеральными законами регулируются:

права и свободы человека;

основы экономической системы;

уголовная ответственность;

гражданские отношения;

порядок деятельности государственных органов.

7. Кодексы Российской Федерации как особый вид федеральных законов

Особое значение имеют кодексы.

Кодекс — это систематизированный федеральный закон, регулирующий значительную область общественных отношений.

Примеры:

Гражданский кодекс РФ;

Уголовный кодекс РФ;

Кодекс административного судопроизводства РФ;

Арбитражный процессуальный кодекс РФ;

Гражданский процессуальный кодекс РФ;

Кодекс РФ об административных правонарушениях.

Значение кодексов в судебной деятельности

Для судьи кодексы являются основным нормативным материалом.

При этом суд не может ограничиваться буквальным применением нормы.

Он обязан:

установить действительный смысл нормы;

учитывать правовые позиции высших судов;

применять нормы с учетом принципов права.

8. Законы субъектов Российской Федерации как источники права

Российская Федерация является федеративным государством.

Согласно статье 5 Конституции РФ:

«Республика (государство) имеет свою конституцию и законодательство. Край, область, город федерального значения, автономная область, автономный округ имеет свой устав и законодательство».

Следовательно, субъекты РФ обладают правом принимать нормативные правовые акты.

Виды нормативных актов субъектов РФ:

1. Конституции республик

Например:

Конституция Республики Татарстан.

2. Уставы субъектов РФ

Например:

Устав Московской области.

3. Законы субъектов РФ

Например:

налоговые льготы регионального уровня;

регулирование регионального имущества;

вопросы организации органов власти субъекта.

Ограничения законодательства субъектов РФ

Субъекты РФ не вправе принимать нормы, противоречащие:

Конституции РФ;

федеральным конституционным законам;

федеральным законам.

9. Подзаконные нормативные правовые акты

Подзаконные акты занимают значительное место в системе российского права.

Их особенность:

они принимаются на основании и во исполнение закона.

Иерархия:

Конституция РФ

ФКЗ

Федеральные законы

Указы Президента РФ

Постановления Правительства РФ

Нормативные акты федеральных органов исполнительной власти

Региональные нормативные акты

Муниципальные нормативные акты

10. Указы Президента Российской Федерации

Президент РФ издает:

указы;

распоряжения.

Статья 90 Конституции РФ:

«Президент Российской Федерации издает указы и распоряжения. Указы и распоряжения Президента Российской Федерации обязательны для исполнения на всей территории Российской Федерации».

Особенность указов Президента

Указы могут иметь:

нормативный характер

Например:

регулирование вопросов государственной службы;

организация деятельности органов власти.

индивидуальный характер

Например:

назначение конкретного лица на должность.

Ограничение полномочий Президента

Указы Президента:

не могут противоречить Конституции РФ;

не могут заменять федеральные законы.

11. Постановления Правительства Российской Федерации

Правительство РФ принимает постановления и распоряжения.

Статья 115 Конституции РФ:

«Правительство Российской Федерации издает постановления и распоряжения, обеспечивает их исполнение».

Основное назначение:

конкретизация законов;

регулирование процедур;

организация исполнения государственной политики.

Например:

Федеральный закон может устанавливать обязанность, а постановление Правительства определяет порядок ее реализации.

12. Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти

К ним относятся:

приказы министерств;

инструкции;

положения;

административные регламенты.

Примеры:

приказы Минфина;

приказы МВД;

акты ФНС России;

акты Банка России.

Требование законности

Такие акты:

не должны изменять содержание закона;

действуют только в пределах компетенции органа.

13. Нормативные договоры как источник российского права

Нормативный договор — это соглашение между субъектами права, содержащее нормы общего характера.

В отличие от обычного договора:

распространяется не только на участников;

содержит правила поведения многократного применения.

Виды нормативных договоров:

1. Международные договоры РФ

Статья 15 Конституции РФ:

«Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы».

2. Федеративные договоры

Например:

Федеративный договор 1992 года.

3. Соглашения между органами власти

Например:

соглашения о разграничении полномочий.

14. Международный договор как источник российского права

После изменений Конституции РФ 2020 года значение международных договоров получило дополнительное конституционное регулирование.

Статья 79 Конституции РФ:

«Российская Федерация может участвовать в межгосударственных объединениях и передавать им часть своих полномочий... если это не влечет ограничения прав и свобод человека и гражданина и не противоречит основам конституционного строя Российской Федерации».

Позиция Верховного Суда РФ

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 5

«О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»

Пункт 2:

«Международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Согласно части 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы».

Данное постановление применяется судами при разрешении вопросов взаимодействия российского законодательства и международных норм.

15. Правовой обычай как источник российского права

Правовой обычай — это правило поведения, сложившееся в результате длительного применения и признанное государством.

Особенности:

возникает не путем принятия закона;

формируется практикой;

получает юридическую защиту.

Пример из российского права

Статья 5 Гражданского кодекса РФ:

«Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».

Особое значение обычаи имеют:

в предпринимательском обороте;

международной торговле;

банковской практике.

Практический пример

Предприятие поставляет продукцию постоянному покупателю.

В договоре указано:

«Поставка осуществляется партиями».

Однако стороны не прописали:

размер партии;

порядок уведомления о готовности товара;

сроки направления заявки.

В конкретной отрасли (например, поставка строительных материалов) сложилась устойчивая практика:

покупатель направляет заявку за 5 рабочих дней;

поставщик подтверждает объём;

отгрузка осуществляется еженедельно.

Если возник спор, суд может учитывать этот обычай.

То есть суд применяет не закон и не договор, а сложившееся правило поведения.

Пример 2. Международный торговый обычай ( Incoterms )

В международной торговле широко применяются торговые обычаи.

Например:

FOB (Free On Board)

означает, что:

продавец обязан доставить товар до борта судна;

риск случайной гибели переходит после погрузки товара.

Важно:

Incoterms сами по себе не являются законом РФ, но становятся обязательными, если стороны включили их в договор.

Это пример международного торгового обычая, признанного деловым оборотом.

Пример 3. Банковский обычай

В банковской практике существует правило:

при перечислении денежных средств между банками дата списания средств с корреспондентского счёта используется для определения момента исполнения платежного поручения.

Такой порядок длительное время применялся банковским сообществом и учитывался при разрешении споров.

16. Судебная практика как источник российского права

Это один из наиболее дискуссионных вопросов российской теории права.

Традиционный подход

Советская и постсоветская теория исходила из того, что:

судебный прецедент не является самостоятельным источником российского права.

Причина:

Россия относится к романо-германской правовой семье.

Современный подход

После 2020 года большинство исследователей признают:

судебная практика высших судов фактически оказывает нормативное воздействие.

Особенно это относится к:

Конституционному Суду РФ;

Верховному Суду РФ.

17. Правовые позиции Конституционного Суда РФ

Особенность решений Конституционного Суда:

они обладают общеобязательностью.

Федеральный конституционный закон от 21.07.1994 1-ФКЗ:

«О Конституционном Суде Российской Федерации»

статья 6:

«Решения Конституционного Суда Российской Федерации обязательны на всей территории Российской Федерации для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти».

18. Верховный Суд РФ как источник судебного толкования

Верховный Суд РФ обеспечивает единообразие судебной практики.

Конституция РФ:

статья 126:

«Верховный Суд Российской Федерации является высшим судебным органом по гражданским делам, экономическим спорам, уголовным, административным и иным делам».

19. Верховный Суд РФ и судебная практика как особая форма правового регулирования

19.1. Конституционная основа деятельности Верховного Суда РФ

Статья 126 Конституции РФ:

«Верховный Суд Российской Федерации является высшим судебным органом по гражданским делам, разрешению экономических споров, уголовным, административным и иным делам, подсудным судам, образованным в соответствии с федеральным конституционным законом, осуществляет в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за их деятельностью и дает разъяснения по вопросам судебной практики».

Из данной нормы следует двойственная природа Верховного Суда:

Верховный Суд осуществляет правосудие.

Верховный Суд обеспечивает единообразное применение законодательства.

Именно второе направление связано с формированием судебных правовых позиций.

20. Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 года 25

«О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»

Это одно из важнейших постановлений для понимания роли судебного толкования.

Пункт 1:

«Положения Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статья 3 ГК РФ), подлежат истолкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 ГК РФ.

Согласно пункту 3 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. В силу пункта 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения».

Значение как источника права:

Пленум конкретизирует содержание принципов:

автономии воли;

добросовестности;

разумности;

справедливости.

Практическое значение:

На основе данного разъяснения суды сформировали устойчивую практику:

запрет противоречивого поведения;

запрет злоупотребления правом;

защита добросовестного участника оборота.

Пример судебной практики

Гражданин формально использует своё право, но фактически причиняет вред другому лицу.

Суд может отказать в защите права на основании:

статья 10 ГК РФ + позиция Пленума ВС РФ 25.

То есть судебное толкование становится обязательным ориентиром для нижестоящих судов.

21. Современная научная дискуссия (2020–2026 гг.)

В современной теории права сформировались три позиции.

Первая позиция:

Судебная практика не является источником права

Аргументы:

Россия относится к романо-германской правовой семье.

Правотворчество принадлежит законодательной власти.

Суд обязан применять право, а не создавать его.

Представители:

М.Н. Марченко;

В.В. Лазарев;

Н.И. Матузов.

Вторая позиция:

Судебная практика является фактическим источником права

Аргументы:

Верховный Суд формирует обязательные подходы.