Исполнительные документы неимущественного характера

В случае отказа (уклонения) взыскателя от участия в исполнительных действиях по общению с ребенком, исполнительное производство может быть окончено на основании п. 6 ч. 1 ст. 46, п. 3 ч. 1 ст. 47 Закона об исполнительном производстве.

Для принятия решения об окончании исполнительного производства по указанному основанию необходимо установить и зафиксировать:

–факт отсутствия препятствий со стороны должника на общение взыскателя с ребенком, указанным в исполнительном документе;

–факт надлежащего извещения (гл. 4 Закона об исполнительном производстве) взыскателя о необходимости участия в определенное время и в определенном месте в исполнительных действиях;

–факт воспрепятствования или уклонения взыскателя от участия в исполнительных действиях.

Если общение не состоялось по причине того, что сам ребенок не желает общаться со взыскателем, то указанное не отменяет факт исполнения исполнительного документа133.

Так, в рамках исполнительного производства судебным приставом-исполнителем было установлено, что должник не препятствует исполнению исполнительного документа, несовершеннолетний ребенок не желает общаться с отцом, о чем собственноручно написал заявление и дал развернутые объяснения судебному приставу-исполнителю. В связи с этим, судебным приставом-исполнителем было принято решение об окончании исполнительного производства на основании п. 1 ч. 1 ст. 47 Закона об исполнительном производстве.

Взыскателем приняты меры по оспариванию постановления судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства. Судом в удовлетворении заявленных требований отказано ввиду того, что должником требования исполнительного документа исполнены (Апелляционное определение Московского городского суда от 18.01.2018 по делу № 33а-91/2018134).

В такой ситуации судебный пристав-исполнитель также праве привлечь для участия в исполнительных действиях в качестве специалиста психолога, врача, педагога, для установления причин, по которым ребенок отказывается общаться со взыскателем.

Кроме того, необходимо учитывать, что в силу ст. 57 СК РФ, при исполнении данной категории исполнительных документов необходимо также учитывать мнение ребенка, достигшего возраста десяти лет (за исключением случаев, когда это противоречит его интересам). Факт учёта указанного мнения следует зафиксировать письменно – в акте о совершении исполнительных действий, а также, по возможности – в письменном объяснении самого ребенка.

Для определения методики процедуры выяснения мнения ребенка в качестве аналога можно использовать разъяснения, содержащиеся в п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 № 10, согласно которым опрос следует производить с учетом возраста и развития ребенка в присутствии педагога, в обстановке, исключающей влияние на него заинтересованных лиц.

При опросе ребенка судебному приставу-исполнителю необходимо выяснять, не является ли мнение ребенка следствием воздействия на него одного из родителей или других заинтересованных лиц, осознает ли он свои собственные интересы при выражении этого мнения и как он его обосновывает, и тому подобные обстоятельства.

При этом недопустимо понуждение ребенка к общению с родителем вопреки его желанию (Кассационное определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 25.10.2021 № 88а-26327/2021).

Основанием для привлечения психолога, также могут являться малолетний возраст ребенка, сложившиеся конфликтные отношения между должником и взыскателем и т. д. (Апелляционное определение Московского городского суда от 02.06.2015 по делу № 33-18524/2015).

Необходимость привлечения специалиста в рамках исполнения требований исполнительных документов об отобрании или передаче ребенка, об определении порядка общения с ребенком при нежелании самого ребенка общаться с другим родителем либо перейти к одному из родителей подтверждается судебной практикой.

По мнению некоторых судов, в ситуации, когда ребенок категорически не желает встречаться с родителем, проживающим отдельно, принудительное исполнение недопустимо исходя из приоритета интересов ребенка.

В то же время взыскателями нередко обжалуется бездействие судебных приставов-исполнителей, выразившееся в не совершении исполнительных действий и неприменении мер принудительного исполнения в целях понуждения должника к правильному и своевременному исполнению требований исполнительных документов, связанных с воспитанием детей.

Так, решением Кировского городского суда Ленинградской области от 07.05.2013 удовлетворено заявление С. о признании незаконным бездействия судебного пристава-исполнителя, выразившегося в неисполнении исполнительного документа об определении порядка общения с ребенком (дело №2-722/2013).

Исполнение указанного исполнительного документа затруднялось нежеланием ребенка общаться с заявителем. Вместе с тем суд указал, что в сложившейся ситуации судебному приставу-исполнителю необходимо установить, сам ли ребенок отказывается от общения и встреч со взыскателем, либо такой отказ связан с поведением должника (путем привлечения психолога).

Поскольку судебным приставом-исполнителем психолог не привлекался к участию в исполнительном производстве, бездействие признано судом незаконным.

Вместе с тем суды, установив, что судебными приставами-исполнителями в случаях нежелания ребенка общаться со взыскателем привлекаются специалисты для выяснения причин такого отказа, оставляют без удовлетворения требования заявителей о признании незаконным бездействия по исполнению требований исполнительного документа.

Так, решением Куйбышевского городского суда г. Омска от 10.02.2014, оставленным без изменения Апелляционным определением Омского областного суда от 29.04.2014, заявление П. о признании незаконным бездействия судебного пристава-исполнителя ОСП по Центральному административному округу № 2 г. Омска УФССП России по Омской области, выразившегося в не совершении действий, направленных на обеспечение исполнения требований исполнительного документа об определении порядка общения с ребенком, оставлено без удовлетворения (дело №2-1129/2014).

Отказывая в удовлетворении указанного заявления, суд исходил из того, что судебный пристав-исполнитель, столкнувшись с отказом несовершеннолетнего ребенка от встреч с заявителем по месту жительства последнего, привлек к участию в исполнительном производстве специалиста (психолога) с целью исключить возможность совершения исполнительных действий вопреки интересам ребенка.

Поскольку психолог подтвердил нежелание ребенка посещать дом взыскателя, суд признал необоснованными заявленные требования, указав, что отказ несовершеннолетнего ребенка от общения с проживающим отдельно родственником по месту жительства не может быть преодолён мерами принудительного исполнения135.

7. В силу того, что исполнительный документ о порядке общения с ребенком носит периодический характер возможны ситуации, когда после окончания исполнительного производства должником будут совершаться действия, при которых фактическая реализация исполнительного документа будет невозможна.

В этом случае постановление об окончании исполнительного производства может быть отменено старшим судебным приставом или его заместителем.

Следует обратить внимание на то, что законодательство предусматривает лишь одно единственное основание для отмены постановления об окончании исполнительного производства о порядке общения с ребенком, по которому ранее было произведено и надлежащим образом зафиксировано его исполнение, а именно: заявление взыскателя.

Норма, содержащаяся в ч. 4 ст. 109.3 Закона об исполнительном производстве является специальной по отношению к положениям, содержащимся в ч. 9 ст. 47 Закона об исполнительном производстве. Из этого следует, что если требования исполнительного документа о порядке общения с ребенком были надлежащим образом исполнены и указанный факт зафиксирован установленным способом, то постановление об окончании исполнительного производства не может быть отменено старшим судебным приставом или его заместителем по собственной инициативе.

Для принятия такого решения необходимо заявление взыскателя.

Полагаем, что по собственной инициативе постановление об окончании исполнительного производства о порядке общения с ребенком может быть отменено старшим судебным приставом или его заместителем в случае выявления нарушений, допущенных судебным приставом-исполнителем при исполнении исполнительного документа или при фиксации факта его исполнения, устранение которых требует повторного совершения исполнительных действий.

8. Неисполнение исполнительного документа неимущественного характера, связанного с воспитанием детей, влечет административную ответственность по ст. 5.35 КоАП РФ (ч. 2, 3).

8.1. Состав административного правонарушения, предусмотренного указанной нормой права, состоит из следующих элементов.

Объектом административного правонарушения, предусмотренного ч. 2, 3 ст. 5.35 КоАП РФ являются общественные отношения, связанные с правами и защитой интересов несовершеннолетних.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ, характеризуется нарушением родителями или иными законными представителями несовершеннолетних их прав и законных интересов, которое выражается:

–в лишении несовершеннолетних права на общение с родителями или близкими родственниками, если такое общение не противоречит их интересам;

–в намеренном сокрытии места нахождения несовершеннолетних помимо их воли;

–в неисполнении судебного решения об определении места жительства несовершеннолетних, в том числе судебного решения об определении места жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства;

–в неисполнении судебного решения о порядке осуществления родительских прав или о порядке осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения;

–либо в ином воспрепятствовании осуществлению родителями прав на воспитание и образование несовершеннолетних и на защиту их прав и интересов.

Следует учитывать, что диспозиция ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ охватывает более широкий круг общественных отношений, чем тот, который урегулирован ст. 109.3 Закона об исполнительном производстве, и не ограничивается только отношениями по поводу принудительного исполнения исполнительных документов неимущественного характера, связанных с воспитанием ребенка.

В силу чего, полномочия по возбуждению дела об административном правонарушении по данной норме предоставлены не только должностным лицам ФССП России, но и должностным лицам МВД России (п. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ), а также членам комиссий по делам несовершеннолетних и защите их прав (п. 2 ч. 5 ст. 28.3 КоАП РФ).

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного в ч. 3 ст. 5.35 КоАП РФ характеризуется повторным совершением деяний, предусмотренных ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ.

Субъектом правонарушения являются родители несовершеннолетнего (в том числе несовершеннолетние родители в возрасте от шестнадцати до восемнадцати лет), законные представители несовершеннолетнего (усыновители, опекуны (попечители), приемная семья, патронатная семья).

С субъективной стороны административное правонарушение совершается умышленно136.

Не образуют состава административного правонарушения действия (бездействие), хотя формально и подпадающие под диспозицию ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ, но явившиеся результатом поведения ребенка, а не лица, обязанного в силу судебного акта исполнять родительские обязанности.

Например, если судебный акт о порядке общения с ребенком не исполнен в связи с тем, что ребенок отказался от общения со взыскателем, при этом со стороны должника каких-либо препятствий для такого общения не чинилось, то в действиях последнего отсутствует вина в совершении административного правонарушения (Постановление Верховного Суда РФ от 06.04.2017 № 12-АД17-4).

Вместе с тем, несмотря на наличие специальной нормы, предусматривающей административную ответственность за неисполнение решений суда, связанных с воспитанием детей (ч. 2 ст. 5.35 КоАП РФ), в ряде случаев к должникам применяются меры административного воздействия по общей норме за неисполнение требований, содержащихся в исполнительном документе неимущественного характера (ст. 17.15 КоАП РФ137).

Так, в 2016 году судебными приставами-исполнителями территориальных органов ФССП России должники привлечены к административной ответственности по ч. 1 и ч. 2 ст. 17.15 КоАП РФ в рамках 222 исполнительных производств, связанных с воспитанием детей138.

8.2. Порядок привлечения должника к административной ответственности, предусмотренной ч. 2, 3 ст. 5.35 КоАП РФ, состоит из следующих этапов.

I. Выявление факта совершения административного правонарушения.

Главным источником информации о совершенном правонарушении являются материалы исполнительного производства, возбужденного на основании исполнительного документа неимущественного характера, связанного с воспитанием детей.

Факт совершенного правонарушения подтверждается наличием в материалах исполнительного производства следующих документов:

–исполнительный документ, содержащий требования неимущественного характера, связанные с воспитанием детей;

–постановление о возбуждении исполнительного производства;

–документы, подтверждающие уведомление должника о возбуждении исполнительного производства (почтовое уведомление, подпись должника непосредственно на постановлении о возбуждении исполнительного производства, данные в ЛК ЕПГУ о прочтении электронного постановления и т.д.);

–акты о совершении исполнительных действий и иные документы, подтверждающие неисполнение должником содержащихся в исполнительном документе требований.

Вместе с тем, исходя из положений ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ, правонарушитель может быть привлечен к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 или 3 ст. 5.35 КоАП РФ, независимо от наличия в ФССП России на принудительном исполнении исполнительного документа139.

II. Извещение должника о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Порядок извещения лиц, участвующих в деле об административном правонарушении, определен ст. 25.15 КоАП РФ, согласно которой указанные лица извещаются или вызываются к должностному лицу, в производстве которого находится дело:

–заказным письмом с уведомлением о вручении,

–повесткой с уведомлением о вручении,

–телефонограммой или телеграммой,

–по факсимильной связи,

–либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Извещение о времени и месте составления протокола направляется по месту жительства физического лица. В случае, если в исполнительном производстве имеется несколько адресов должника (например, адрес регистрации по месту жительства и адрес фактического проживания), то уведомление следует направлять по всем известным адресам.

Согласно п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5, поскольку КоАП РФ не содержит каких-либо ограничений, связанных извещением, оно в зависимости от конкретных обстоятельств дела может быть произведено с использованием любых доступных средств связи, позволяющих контролировать получение информации лицом, которому оно направлено (повесткой, телеграммой, телефонограммой, факсимильной связью и т.п.).

Из указанных положений следует, что законодатель не установил какую-то определенную форму извещения. Судебным приставом-исполнителем может использоваться любая форма извещения при соблюдении главного условия: фиксация факта доставки извещения адресату.

III. Составление протокола об административном правонарушении.

В назначенные день и время, о которых был извещен должник, судебный пристав-исполнитель составляет протокол об административном правонарушении.

При решении вопроса о возбуждении производства по делу об административном правонарушении следует проверять срок давности привлечения к административной ответственности.

За правонарушение, предусмотренное ч. 2, 3 ст. 5.35 КоАП Российской Федерации, законодательством предусмотрен двухмесячный срок давности140 (ч. 1 ст. 4.5 КоАП Российской Федерации) который исчисляется с момента совершения административного правонарушения.

На данном этапе производства по делу об административном правонарушении важно обеспечить соблюдение всех требований, которые предъявляются законодательством к содержанию протокола об административном правонарушении.

Нормами ст. 28.2 КоАП РФ определен следующий необходимый состав реквизитов, которые должны содержаться в протоколе об административном правонарушении:

–дата и место составления протокола;

–должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

–сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

При внесении в протокол сведений о правонарушителе необходимо учитывать, что в последующем указанные данные будут использоваться при составлении итогового акта, которым завершается дело – постановления по делу об административном правонарушении. Поскольку постановление по делу об административном правонарушении будет являться исполнительным документом, то и сведения о правонарушителе (потенциальном должнике) должны быть внесены в объеме, который требуется для надлежащего оформления исполнительного документа.

Объем указанных сведений определен п. 5 ч. 1 ст. 13 Закона об исполнительном производстве, которая предусматривает наличие следующих необходимых данных: фамилия, имя, отчество (при наличии), место жительства или место пребывания, дата и место рождения, место работы (если они известны), один из идентификаторов (страховой номер индивидуального лицевого счета, идентификационный номер налогоплательщика, серия и номер документа, удостоверяющего личность, серия и номер водительского удостоверения, серия и номер свидетельства о регистрации транспортного средства), для правонарушителя, являющегося индивидуальным предпринимателем, также – идентификационный номер налогоплательщика, основной государственный регистрационный номер (если он известен);

–фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие;

–место, время совершения и событие административного правонарушения.

Точное указание места, времени совершения и события административного правонарушения являются существенными условиями законности как протокола об административном правонарушении, так и вынесенного на основании него постановления по делу об административном правонарушении.

В протоколе недостаточно ограничиться указанием на то, что должник не исполнил требования судебного акта, связанного с воспитанием детей.

С учётом объективной стороны состава административного правонарушения, определенного в диспозиции ч. 2, 3 ст. 5.35 КоАП Российской Федерации, в протоколе следует детально отразить: реквизиты исполнительного производства, а также реквизиты исполнительного документа, на основании которого возбуждено исполнительное производство; точную формулировку резолютивной части исполнительного документа, подлежащей принудительному исполнению; сведения о способе уведомления должника о возбуждении исполнительного производства; данные о том, в чем конкретно выразилось неисполнение содержащихся в исполнительном документе требований и какими именно документами подтвержден указанный факт;

–статья и часть статьи КоАП РФ, предусматривающая административную ответственность за административное правонарушение;

–объяснение физического лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении;

–сведения о правах и обязанностях предоставленных законом лицу, привлекаемому к административной ответственности, а также отметка об их разъяснении.

В протоколе могут также содержаться и иные сведения, необходимые для разрешения дела. К таким «иным необходимым сведениям», в частности, могут относиться:

–указание на реквизиты документа об извещении правонарушителя о времени и месте составления протокола об административном правонарушении и сведения о дате его получения адресатом;

–сведения о наличии обстоятельств отягчающих или смягчающих административное наказание.

Верховный Суд Российской Федерации констатирует, что отсутствие данных, прямо указанных в ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ, а также иных сведений, в зависимости от их значимости для конкретного дела об административном правонарушении, является существенным недостатком протокола141.

Протокол об административном правонарушении подписывается составившим его должностным лицом ФССП России, а также лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

В случае отказа от подписи лица, в отношении которого ведется производство по делу, должностным лицом ФССП России в протоколе делается соответствующая запись (ч. 5 ст. 28.2 КоАП РФ). Отказ от подписания протокола лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, не препятствует его рассмотрению.

Лицу, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, копия составленного протокола об административном правонарушении вручается под расписку.

Перечень должностных лиц, уполномоченных возбуждать дела об административных правонарушениях (п. 77 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ), в том числе, предусмотренных ч. 2, 3 ст. 5.35 КоАП РФ, предусмотрен в приказе ФССП России от 20.02.2021 № 62 «Об утверждении Перечня должностных лиц Федеральной службы судебных приставов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях и осуществлять административное задержание».

На уровне структурных подразделений территориальных органов ФССП России, которые непосредственно ведут исполнительные производства об отбывании обязательных работ, указанные протоколы имеют право составлять:

–начальники структурных подразделений территориальных органов Федеральной службы судебных приставов – старшие судебные приставы, их заместители;

–сотрудники структурных подразделений территориальных органов Федеральной службы судебных приставов.

После того, как должностным лицом ФССП России в отношении должника составлен протокол об административном правонарушении по ч. 2 или 3 ст. 5.35 КоАП РФ, в течение трёх суток указанный процессуальный документ вместе с иными материалами направляется для рассмотрения по подведомственности.

IV. Рассмотрение дела об административном правонарушении.

Исходя из положений ч. 3 ст. 29.5 КоАП РФ, рассмотрение дела об административном правонарушении по ст. 5.35 КоАП РФ осуществляется по месту жительства лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Согласно ст. 23.21 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 5.35 КоАП РФ, рассматривают районные (городские), районные в городах комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав.

Вместе с тем, комиссия по делам несовершеннолетних и защите их прав может принять решение о направлении материалов для рассмотрения в суд.

9. Если в ходе исполнения исполнительного документа неимущественного характера, связанного с воспитанием детей фактическое место нахождения должника или ребенка (детей) не будет установлено, то судебный пристав-исполнитель может объявить розыск должника или розыск ребенка.

Решение об объявлении в розыск должника может быть принято судебным приставом-исполнителем только на основании заявления взыскателя (п. 1 ч. 5 ст. 65 Закона об исполнительном производстве).

Решение об объявлении в розыск ребенка по исполнительным документам рассматриваемой категории может быть принято судебным приставом-исполнителем самостоятельно по собственной инициативе (ч. 4 ст. 65 Закона об исполнительном производстве).

О розыске по исполнительным документам неимущественного характера см. п. 12 комментария к ст. 105.

10. Положения комментируемой статьи также распространяются на исполнительные документы о возвращении незаконно перемещенного в Российскую Федерацию или удерживаемого в Российской Федерации ребенка или об осуществлении в отношении такого ребенка прав доступа на основании международного договора Российской Федерации.

Указанные исполнительные документы исполняются с учётом следующих особенностей (письмо ФССП России от 25.08.2014 № 00011/14/50543-СВС «О возвращении незаконно перемещенного в Российскую Федерацию или удерживаемого в Российской Федерации ребенка и об осуществлении в отношении такого ребенка прав доступа»).