Как устроено право: простым языком о законах и государстве

Таким образом, обычай имеет вспомогательное значение и применяется в том случае, если текст закона или договора не помогает разрешить правовой спор.

Например, вы записали в договоре, что за поставку какого-то товара ваш партнер должен вам «120 000 (двести тысяч) рублей». То есть получилась ошибка: цифрами написано одно, а прописью – другое. Каждый участник договора трактует это положение в свою пользу. Но если спор дойдет до суда, тот, скорее всего, примет решение исходя из следующего обычая – если в договоре сумма указана и цифрами, и прописью, то в случае расхождения приоритет имеет пропись: «Суды верно отметили, что преимущественное значение сумм и чисел, указанных прописью в договоре, над теми же значениями, указанными в цифрах, является общеизвестным и широко применяемым обычаем»[14]. Данное правило основано на здравом смысле (ведь слова сложнее подделать, чем цифры), однако ни в одном законе такого правила нет. Тем не менее для суда это не является помехой – как видите, он просто признает такое правило обычаем.

Важно знать, что обычай может быть использован как источник права только в гражданско-правовых спорах. В уголовных и административных делах его применять нельзя.

Прецеденты (судебные прецеденты)

Судебные прецеденты – это решения судов по конкретным делам, которыми другие суды впоследствии обязаны руководствоваться при рассмотрении аналогичных дел. В переводе с латыни «прецедент» означает «предшествующий».

Такой способ решения дел возник в Англии при решении имущественных споров. В XI в. там была создана единая судебная система. Судьи в разных уголках страны разбирали споры между людьми на основании обычаев, королевских указов и здравого смысла. Если одна из сторон была недовольна решением, она подавала жалобу в вышестоящие суды в Лондоне, а те уже решали – правильное это было решение или нет, и подробно обосновывали свое мнение.

Такое решение вышестоящего суда с подробным обоснованием и называется прецедентом. В последующем при рассмотрении аналогичных дел нижестоящие суды обязаны были учитывать эти обоснования вышестоящих судов.

Такая практика продолжалась столетиями, в результате чего у англичан появилась своя оригинальная система, где главным источником права стали прецеденты. В то время как в других странах Европы писали подробные законы, в Англии большинство этих вопросов регулировалось решениями судов. Так происходит и по сей день. И если французский, немецкий или российский юрист при столкновении с правовым вопросом смотрит прежде всего на закон, то английский – на прецеденты по этому поводу.

Система прецедентного права пришла в английские колонии и сегодня действует в Великобритании, США, Канаде, Австралии и некоторых других странах.

Одна из самых известных в мире правовых норм возникла благодаря прецеденту. Речь о так называемом правиле Миранды, по которому в США полицейские при задержании говорят предполагаемому преступнику: «Вы имеете право хранить молчание. Все, что вы скажете, может быть использовано против вас в суде. Вы имеете право на адвоката…» и т. д.

Случилось это благодаря судебному процессу, начавшемуся в 1963 г. Тогда Эрнесто Миранда, житель штата Аризона, был арестован по обвинению в похищении и изнасиловании. После нескольких часов допроса без адвоката Миранда признался, после чего суд признал его виновным и приговорил к тюремному сроку. Адвокат Миранды обжаловал решение и дошел в итоге до Верховного суда США.

Судьи Верховного суда США, рассмотрев дело, отменили решение аризонского суда, поскольку решили, что действия полицейских не соответствовали американской конституции. В ней, среди прочего, сказано, что «никто не должен принуждаться в уголовном деле свидетельствовать против самого себя»[15]. Судьи решили, что раз это право записано в главном законе страны, о нем необходимо извещать всех задержанных: «Перед допросом подозреваемый должен быть ясно и недвусмысленно уведомлен о своем праве на молчание и том, что все сказанное может быть использовано против него в суде»[16].

И поскольку в Америке прецедентная система, данное решение стало обязательным для всех американских судей и полицейских. Теперь ни один американский суд не примет признательные показания подсудимого, если полицейские не докажут, что предупредили его перед допросом о праве хранить молчание (например, при помощи видеозаписи или заявления с подписью подсудимого). В свою очередь, полицейские, зная, что суд не примет признание без таких доказательств, стали предупреждать задержанных об их правах.

В России с прецедентами сложилась запутанная ситуация. С одной стороны, прецеденты у нас официально не считаются источниками права, с другой стороны, фактически они действуют и играют важную роль. Законы в нашей стране часто неясные, туманные и чересчур абстрактные, не поспевают за жизнью и оставляют после прочтения много вопросов. Так что российские вышестоящие суды, рассматривая жалобы на решения нижестоящих, все равно восполняют пробелы в законе и толкуют его неясности. А нижестоящие суды впоследствии стараются следовать этим решениям. Но, повторюсь, формально прецедент не является источником права и не упомянут ни в одном российском законе.

Нормативные договоры

Нормативные договоры (они же договоры нормативного содержания) – редкий источник права. Настолько редкий, что большинство юристов никогда с ним не сталкивались. Нормативным договором называют соглашение двух и более субъектов государственной власти об установлении, изменении или отмене норм права. Например, такое соглашение могут заключить субъекты федерации (регионы) внутри одного государства или федеративное государство с субъектами федерации.

В частности, в начале 1990-х годов, до принятия Конституции РФ, в нашей стране появилось несколько договоров о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральным центром и субъектами федерации. Все они были включены в так называемый Федеративный договор от 31 марта 1992 г. Среди прочего, там было сказано, что статус и защита государственной границы, уголовное и гражданское законодательство относятся к ведению федерального центра (и регионы в решении этих вопросов вообще не участвуют), а, например, природопользование, административное и трудовое законодательство – в совместном ведении федерального центра и регионов.

Позже эти вопросы были прописаны в Конституции РФ, принятой в 1993 г., так что Федеративный договор утратил значение. Но все же такой вид источников права существует, и про него стоит знать.

Правовая доктрина

Правовая доктрина – это правила и принципы, заимствованные из юридической науки. «Доктрина» в переводе с латыни означает «учение, наука».

В России и большинстве других стран научные труды официально не являются источником права, однако судьи все равно иногда обращаются к мнению авторитетных ученых. Это касается случаев, когда другие источники права ничего не говорят об определенной ситуации.

Например, Гражданский кодекс РФ предписывает в ряде случаев взыскивать моральный ущерб, а как рассчитывать его размер – не говорит. Точнее, говорит, но очень расплывчато: «Размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также степени вины причинителя вреда»[17]. В результате судьи стали назначать суммы морального вреда так, как им вздумается, оценивая нравственные страдания где-то в тысячу рублей, а где-то в миллион.

Профессор МГЮА им. Кутафина Александр Эрделевский в своей монографии «Компенсация морального вреда» предложил свою методику определения размера компенсации морального вреда. И суды уже несколько раз применяли ее на практике: «Определяя размер компенсации морального вреда, суд применил методику Эрделевского А. М., приняв во внимание степень нравственных и физических страданий истца. Данные исчисления размера компенсации морального вреда не противоречат требованиям закона»[18].

Акты высших судов

В России действует два высших (главных) суда: Верховный и Конституционный. Подробнее об их деятельности рассказано в главе 8 «Российские суды». Они принимают много разных правовых актов, но здесь я расскажу только о тех, которые играют роль источников права.

Начнем с Конституционного суда. Выше я уже писал, что российские законы должны соответствовать российской Конституции (поскольку та имеет высшую юридическую силу). На Конституционный суд возложена задача решать, противоречат нормы какого-либо закона Конституции РФ или нет. Свои решения он облекает в форму постановлений Конституционного суда.

Данные постановления можно считать источником права. Дело в том, что если Конституционный суд признает, что норма противоречит Конституции РФ, то суды воздерживаются от ее применения. Конечно, позже парламент, скорее всего, и так исключит эту норму из закона, чтобы не было противоречий. Но даже до этого момента она перестанет действовать вследствие издания постановления Конституционного суда РФ. И получается, что постановление Конституционного суда, признающее неконституционность нормы права, имеет бóльшую юридическую силу, нежели закон с этой нормой. Правда, постановление не создает новые правовые нормы, а лишь отменяет действующие, однако это тоже важная функция, играющая существенную роль в регулировании общественных отношений.

Что касается Верховного суда, то он выносит судебные решения по самым разным делам, а также издает ряд документов, которые тоже можно условно отнести к источникам права.

Прежде всего, Верховный суд выполняет функции, схожие с Конституционным, но на уровне подзаконных актов. Как я уже писал, законы должны соответствовать Конституции, а подзаконные акты – законам. И если охраной первого правила занимается Конституционный суд, то охраной второго – Верховный суд. Соответственно, когда Верховный суд признает, что правило из подзаконного акта противоречит закону, то его тоже не должны применять.

Например, в России до 2011 г. действовало правило, по которому иностранец, уезжая из страны, отдавал отрывную часть уведомления о постановке на миграционный учет (в просторечии «регистрацию») человеку, который предоставлял ему жилье, а тот должен был отправить ее в Федеральную миграционную службу. Такой порядок был установлен постановлением правительства и вызвал целую волну штрафов: с людей, не знавших, что «регистрацию» нужно куда-то отправлять, взыскивали по 2–4 тыс. руб.

Однако позже кто-то подал жалобу в Верховный суд, и тот в июле 2011 г. признал, что это правило не соответствует закону: «Действующая редакция статьи 23 ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ» не предусматривает также обязанность принимающей стороны направлять в соответствующий орган миграционного учета отрывную часть бланка уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания с указанием в этой части бланка даты убытия данного иностранного гражданина из места пребывания. При таких обстоятельствах подпункт «а» пункта 37 и пункт 39 Правил не могут быть признаны законными, поскольку противоречат нормам, имеющим большую юридическую силу»[19].

Кроме того, Верховный суд занимается толкованием законов и дает рекомендации нижестоящим судам. Для этого он выпускает два вида документов. В постановлениях пленума Верховный суд разбирает моменты, по которым могут возникнуть недопонимания и разночтения в законе. Каждый такой документ обычно посвящен одной теме: назначению уголовного наказания, коррупционным преступлениям, добровольному имущественному страхованию и т. д. А обзор судебной практики Верховного суда – это разбор решений нижестоящих судов с указанием того, какое из них лучше соответствует закону и почему. Иногда обзор практики тоже посвящен какой-то конкретной теме, иногда он просто обобщает наиболее важные решения за истекший период (например, «Обзор судебной практики ВС РФ за четвертый квартал 2013 года»).

Подобные акты вызывают ассоциации с судебными прецедентами: ведь это тоже акты вышестоящего суда, которыми руководствуются нижестоящие. Разница состоит в том, что если прецедент – это судебное решение по конкретному спору, то в постановлениях пленума и обзорах судебной практики Верховный суд не принимает решение, а просто дает рекомендации, как понимать какие-либо правовые нормы.

Священные книги (религиозные нормы)

Государство вполне может признать священные книги или отдельные религиозные нормы официальным источником права. Например, в Российской империи некоторые вопросы семейного права регулировались религиозными нормами: заключение брака между православными происходило по правилам, установленным Русской православной церковью, между мусульманами – согласно нормам ислама и т. д.

Сегодня влияние религиозных норм в наибольшей степени заметно в исламских странах. Скажем, в Иране некоторые правовые нормы напрямую заимствованы из Корана (например, запрет на употребление вина и обязанность женщин покрывать голову платком).

Впрочем, не во всех странах с мусульманским населением религиозные нормы имеют такое же значение. Больше всего на них ориентированы Иран и Саудовская Аравия. Но, например, в Турции уже около ста лет законодательство построено исключительно на светских началах, и религиозные нормы не играют в нем роли. То же касается республик бывшего СССР (Казахстан, Азербайджан, Киргизия). Так что в современном мире это уже экзотичный источник права.

Принципы права

Принципы права – это основополагающие идеи добра, справедливости и разумности, известные правовой науке еще со времен Древнего Рима. Большинство из них, впрочем, и так закреплены в законе, в частности, принципы «нельзя дважды предъявлять иск по одному и тому же делу», «пусть будут выслушаны обе стороны», принцип презумпции невиновности (человек считается невиновным, пока его вина не доказана) и другие.

Также существуют принципы, которые нигде не прописаны, но активно применяются судами. Например, старый принцип римского права lex specialis derogat legi generali («специальный закон отменяет (вытесняет) общий закон») – он означает, что норма, регулирующая специальный вопрос, имеет приоритет над нормой, регулирующей общий вопрос.

Впрочем, это даже не столько правовой принцип, сколько требование здравого смысла. Логично, что если у нас есть правило, касающееся конкретной ситуации, оно имеет приоритет над более общим правилом. Возьмем такую норму – в России «общий срок исковой давности составляет три года» (ст. 196 ГК РФ). Это означает, что если кто-то нарушит ваши права, у вас есть три года, чтобы обратиться в суд. Одновременно существует норма, по которой «срок исковой давности по требованиям, вытекающим из перевозки груза, устанавливается в один год» (ч. 3 ст. 797 ГК РФ).

Казалось бы, эти правила вступают в противоречие. Но понятно, что перевозка груза – это более конкретная ситуация, поэтому и правила, касающиеся этой ситуации, должны быть применены в первую очередь. Соответственно, если транспортная компания повредила или потеряла ваш груз при перевозке, то в суд вы можете обратиться в течение одного года, а не трех лет.

Закрепление материала

1. Если ФЗ «Об образовании в РФ» будет противоречить Указу Президента РФ «О мерах по совершенствованию высшего юридического образования в РФ», то какой из этих актов должен применяться? Почему?