Власов Анатолий.

Адвокатура. Учебник и практикум



скачать книгу бесплатно

Не регулировались также Положением и вопросы оплаты адвокату за оказание им юридической помощи, которая должна была производиться на основании Инструкции, утвержденной приказом № 85 Народного комиссариата юстиции СССР от 2 октября 1939 года[36]36
  См.: Приказ № 85 НКЮ СССР от 2 октября 1939 года. Сборник документов. «Материалы Народного комиссариата юстиции». Выпуск 11–12.


[Закрыть]
. Впоследствии Народным комиссариатом юстиции СССР было издано несколько актов, в которых разъяснялись отдельные вопросы оплаты юридической помощи[37]37
  См.: Письма НКЮ СССР: от 8 декабря 1939 года № 1-А-21, от 21 апреля 1941 года № 16-А-1784; Приказы НКЮ СССР: от 25 марта 1940 года № 29, от 24 января 1941 года № 18; приказ Министра юстиции СССР от 4 октября 1955 года № 50. Сборник документов. «Материалы Народного комиссариата юстиции». Выпуск 11–12.


[Закрыть]
.

Контроль за организационной деятельностью адвокатуры со стороны госорганов был передан Народному комиссариату юстиции СССР, республиканским Народным комиссариатам юстиции и региональным управлениям НКЮ, которые кроме осуществления надзорных функций и роли последней, вышестоящей инстанции при решении вопросов приема в адвокатуру и численного состава адвокатских объединений и профессиональной дисциплины, периодически издавали обязательные к исполнению коллегиями адвокатов директивы.

В дальнейшем, 23 апреля 1940 года была утверждена Инструкция НКЮ СССР № 47 о порядке прохождения стажерами практики в юридических консультациях коллегий адвокатов[38]38
  См.: Приказ НКЮ СССР № 47 от 23 апреля 1940 года «Об утверждении Инструкции о порядке прохождения стажерами практики в юридических консультациях коллегий адвокатов». Сборник документов. «Материалы Народного комиссариата юстиции». Выпуск 11–12.


[Закрыть]
, согласно которой принятые в коллегию стажеры должны были проходить практику в течение одного года и в случае ее успешного прохождения президиум коллегии адвокатов мог перевести стажера в число членов коллегии адвокатов. При этом Народному комиссару юстиции СССР и Народному комиссару юстиции союзной республики принадлежало также право исключения принятых в коллегию адвокатов.

Из этого следует, что госорганы юстиции осуществляли постоянный контроль за приемом новых членов в адвокатское сообщество.

Анализ организационного устройства «новой» адвокатуры в период после 1917 года свидетельствует о том, что:

1) существовавшая ранее – в период действия Судебных уставов 1864 года, как в достаточной мере самоуправляемая организация, адвокатура в значительной степени потеряла это важное свойство в советский период;

2) проведенные в этот период «реформы» адвокатской корпорации были направлены не на усовершенствование этого важного в государстве правозащитного института, а преследовали цель создать управляемую органами государства структуру, вписывающуюся в новый общественный и государственный порядок.

В дальнейшем, в пятидесятых годах 20 века был осуществлен ряд шагов, свидетельствующих о более либеральном взгляде государства на адвокатуру, в результате чего в период с 1960 года по 1962 год союзные республики, в том числе и РСФСР, принимают новые Положения об адвокатуре[39]39
  См.: Закон РСФСР от 25 июля 1962 г.

«Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР». Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1962. № 29. Ст. 450.


[Закрыть].

Согласно ст. 1 данного Положения коллегии адвокатов определялись как добровольные объединения лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, организационной формой которой были лишь юридические консультации.

Следующим шагом явилось принятие Постановления Совета Министров РСФСР от 14 февраля 1966 года, которым была утверждена Инструкция о порядке оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям, другим организациям[40]40
  См.: Постановление Совета Министров РСФСР от 14 февраля 1966 года «Об утверждении Инструкции о порядке оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям, другим организациям». СП СССР. 1966. № 2. ст. 3.


[Закрыть]
.

Однако это не изменило самой сути и принципов деятельности адвокатуры, поскольку по основным вопросам жизни и деятельности адвокатуры, государство продолжало осуществлять жесткий контроль, несмотря на то, что коллегии адвокатов уже имели систему самоуправления, включающую несколько органов:

– общее собрание (конференция) членов коллегии адвокатов

– президиум коллегии адвокатов

– ревизионную комиссию.

После принятия в декабре 1970 года ЦК КПСС и Советом Министров СССР совместного постановления «Об улучшении правовой работы в народном хозяйстве»[41]41
  См.: Постановление ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 23 декабря 1970 г. № 1025 «Об улучшении правовой работы в народном хозяйстве». СП СССР. 1971. № 1. ст. 1.


[Закрыть]
, на адвокатура была возложена обязанность обеспечения правового обслуживания предприятий, учреждений, совхозов и колхозов, в которых отсутствовала юридическая служба.

В связи с принятием в 1977 году Конституции СССР, в нее была включена статья 161, в которой говорилось об адвокатуре, после чего 30 ноября 1979 года был принят Закон СССР «Об адвокатуре»[42]42
  Закон СССР от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре в СССР». Ведомости Верховного Совета СССР. 1979. № 49. Ст. 846.


[Закрыть]
.

На основе данного Закона 20 ноября 1980 года было принято Положение об адвокатуре РСФСР[43]43
  Закон РСФСР от 20.11.1980 «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР». Ведомости ВС РСФСР. 1980. № 48. ст. 1596.


[Закрыть]
, которое действовало до принятия нового Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 года[44]44
  Федеральный закон от 31.05.2002 № 63-ФЗ (в ред. от 02.06.2016) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». СЗ РФ. 10.06.2002. № 23. ст. 2102.


[Закрыть]
.

В настоящее время в истории адвокатуры России наступила новая эпоха, когда профессиональная адвокатская деятельность осуществляется в рамках данного Федерального закона в полном соответствии с нормами международного права.

Рекомендуемая литература

Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Астапенко М. П. Очерки истории адвокатуры Дона. Ростов на Дону. 2000.

Бойков А. Д. Адвокатура в России в условиях судебно-правовой реформы. Сборник научных трудов НИИ Генеральной прокуратуры РФ. М., 1997.

Васьковский Е. В. Организация адвокатуры. СПб., Книжный магазин Мартынова. 1893.

Винавер М. М. Очерки об адвокатуре. СПб. 1902.

Власов А. А. Проблемы реализации конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи. Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата. № 1. М., 2012.

Гаврилов С. Н. Адвокатура в Российской Федерации. Учебное пособие. М., Изд. Юриспруденция, 2000.

Декрет СНК от 24 ноября 1917 г. «О суде». СУ. 1917. № 4. Ст. 50.

Невядомский Д. Вечные вопросы адвокатуры. По поводу «этюда по адвокатской этике» гр. Джаншиева. М., 1886.

Гаррис Р. Школа адвокатуры. Руководство к ведению гражданских и уголовных дел. СПб., 1911.

Коротких М. Г. Самодержавие и судебная реформа в России. Воронеж. 1989.

Новгородская судная грамота. Хрестоматия по истории государства и права СССР. Дооктябрьский период. Под редакцией Ю. П. Титова, О. И. Чистякова. М., Изд. МГУ. 1994.

Псковская судная грамота. Хрестоматия по истории государства и права СССР. Дооктябрьский период. Под редакцией Ю. П. Титова, О. И. Чистякова. М., Изд. МГУ. 1994.

Судебник 1550 года. Хрестоматия по истории государства и права СССР. Дооктябрьский период. Под редакцией Ю. П. Титова. О. И. Чистякова. М., Изд. МГУ. 1994.

Соборное Уложение 1649 года. Хрестоматия по истории государства и права СССР. Дооктябрьский период. Под редакцией Ю. П. Титова, О. И. Чистякова. М., Изд. МГУ. 1994.

Литовский статут 1529 года. Хрестоматия по истории государства и права СССР. Дооктябрьский период. Под редакцией Ю. П. Титова, О. И. Чистякова. М., Изд. МГУ. 1994.

Глава 2. Правовая природа адвокатской деятельности и адвокатуры в России

2.1. Адвокатская деятельность: понятие и значение

Согласно пункта 1 ст. 1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» 2002 года (далее – Закон) адвокатская деятельность определена как квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленным Федеральным законом, физическим и юридическим лицам (далее – доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию[45]45
  Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», п. 1. ст. 1. СЗ РФ. 10.06.2002, № 23, ст. 2102.


[Закрыть]
.

Ранее, в Положении об адвокатуре РСФСР 1980 года, такие понятия, как «адвокатская деятельность» и «адвокатура», не давались и не раскрывались. Их сущность законодатель косвенно раскрывал через обозначение задач адвокатуры[46]46
  Положение об адвокатуре, ст. 1. Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1980. № 48, ст. 1596.


[Закрыть]
и определение «коллегия адвокатов», как добровольное объединение лиц, занимающихся адвокатской деятельностью[47]47
  Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», п. 1 ст. 3. СЗ РФ. 10.06.2002, № 23, ст. 2102.


[Закрыть]
.

В этой связи в юридической литературе справедливо отмечалось, что в советский период термин «адвокатура» условно подразумевал юристов-профессионалов, объединенных в коллегии для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам, так как коллегии адвокатов являлись практически единственной формой объединения лиц, оказывающих юридическую помощь на профессиональной основе[48]48
  См.: Смоленский М. Б. Адвокатура в Российской Федерации. СПБ… Изд. «Юридический центр Пресс», 2003. С. 15.


[Закрыть]
.

Вместе с тем, действующее законодательство «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» связывает понятие адвокатуры, прежде всего, с адвокатской деятельностью, которое раскрывает особенности адвокатской деятельности в ее организации, целях, задачах, отличительных особенностях субъектного состава.

Адвокатская деятельность по своему характеру заключается в умелом оказании квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам. В Законе «Об адвокатской деятельности…» (ст. 2) перечислен примерный перечень видов юридической помощи, оказываемой адвокатом. Так, он:

1) дает консультации и справки по правовым вопросам как в устной, так и в письменной форме;

2) составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера;

3) представляет интересы доверителя в конституционном судопроизводстве;

4) участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;

5) участвует в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

6) участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

7) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

8) представляет интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

9) участвует в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

10) выступает в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

При этом необходимо отметить, что этот перечень видов оказания юридической помощи адвокатом, не является исчерпывающим. Например, некоторые из видов юридической помощи, не названные в п. 2 ст. 2 Закона, предусмотрены в иных правовых актах. Так, в соответствии п. 6 ч. 4 ст. 56 и ч. 5 ст. 189 УПК РФ свидетель вправе являться на допрос с адвокатом в соответствии с частью пятой ст. 189 УПК и адвокат вправе присутствовать при допросе свидетеля.

Таким образом, юридическая помощь может оказываться адвокатами как физическим, так и юридическим лицам. Так, в ст. 59 АПК РФ предусмотрено, что граждане вправе вести свои дела в арбитражном суде лично или через представителей, однако ведение дела лично не лишает гражданина права иметь представителей. Права и законные интересы недееспособных граждан защищают в арбитражном процессе их законные представители – родители, усыновители, опекуны или попечители, которые могут поручить ведение дела в арбитражном суде другому избранному ими представителю.

Представителями граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и организаций могут выступать в арбитражном суде адвокаты и иные, оказывающие юридическую помощь, лица.

Адвокатская деятельность в виде оказания квалифицированной юридической помощью обеспечивается в России процедурой и условиями получения статуса адвоката и его независимостью. В этой связи адвокатская деятельность существенно отличается от правовой помощи, оказываемой работниками юридических служб, а также работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, нотариусами, патентными поверенными, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности, деятельность которых не является единственной и оказывается в пределах трудовых отношений.

Достаточно близко адвокатской деятельности соответствует деятельность юридических фирм, созданных в форме коммерческих предприятий, которые занимаются постоянным оказанием услуг правового характера на коммерческой основе.

Вместе с тем, если в адвокатском статусе законодатель предусмотрел относительную гарантию квалифицированности юридической помощи, то в данном случае подобная гарантия отсутствует.

В этой связи использование в наименованиях организаций и общественных объединений терминов «адвокатская деятельность», «адвокатура», «адвокат», «адвокатская палата», «адвокатское образование», «юридическая консультация» или словосочетаний, включающих в себя эти термины, допускается только адвокатами и созданными в порядке, установленном Федеральным законом, организациями.

Сказанное, безусловно, не означает, что юридическая помощь, оказываемая юристами, не являющимися адвокатами, не может быть качественной, однако она не обладает важным признаком квалифицированности.

Понятие квалифицированная юридическая помощь не раскрывается ни в Конституции РФ, ни в Законе «Об адвокатской деятельности…». Само понятие «квалифицированный» согласно Словарю русского языка происходит от слова «квалификация», что означает степень годности к кому-нибудь виду труда, уровень подготовленности[49]49
  См.: Ожегов С. И. Словарь русского языка. Под ред. Н. Ю. Шведовой. М, Изд. «Русский язык», 1984.


[Закрыть]
. В этой связи квалифицированную юридическую помощь следует понимать как высококачественную помощь, оказываемую субъектами права, глубокие знания и умения которых проверены и подтверждены особым образом.

В России к таким субъектам относятся исключительно адвокаты, так как только к ним, как правозащитникам, предъявляются особые образовательные и моральные требования, при получении адвокатского статуса которых осуществляется проверка их знаний и умений, необходимых для оказания ими квалифицированной юридической помощи.

Поэтому, с учетом того, что понятие «квалифицированная юридическая помощь» имеет конституционно-правовую основу (ст. 48 Конституции РФ), это понятие в целях однозначного толкования, требует раскрытия в действующем законодательстве, в частности, в ст. 1 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

2.2. Адвокатура и государство

Ранее действующее Положение об адвокатуре РСФСР 1980 года рассматривало адвокатуру как особую форму «правоохранительной» деятельности, с чем, конечно же, нельзя согласиться. Это выражалось в определении и постановке задач советской адвокатуре, где ей отводилась определенная роль в правоохранительной системе и она заключалась в обеспечении подозреваемому, обвиняемому или подсудимому права на защиту, оказании консультационной помощи и представительстве в гражданском судопроизводстве.

В данном Положении об адвокатуре РСФСР в числе задач адвокатуры предусматривалось «содействие осуществлению правосудия», что, безусловно, противоречит самой сущности адвокатуры[50]50
  Власов А. А. Судебная адвокатура. 2-е изд. Изд. «Юрайт». М., 2012. С. 20.


[Закрыть]
.

Таким образом, адвокатуре отводилась роль «защитника» публичных интересов государства. В частности, несмотря на то, что функции адвоката-защитника, осуществляющего защиту прав и законных интересов подозреваемых и обвиняемых в уголовном судопроизводстве носят односторонний характер, состоящий именно в защите прав и интересов своего подзащитного, на него, вместе с тем, возлагалась обязанность и ответственность за поиск и установление судом истины по делу, с чем нельзя согласиться.

Так, если по УПК РФ (ст. 49) защитник определяется уголовно-процессуальным законодательством как лицо, осуществляющее защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу, то роль защитника в прежнем УПК РСФСР 1960 г. (ст. 51) сводилась к обязанности использовать все указанные в законе средства и способы защиты с целью выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, и оказания обвиняемому необходимой юридической помощи.

Подобное положение существовало и в гражданском судопроизводстве, когда в условиях государственной экономики, участвуя в качестве представителей в процессе, на адвокатов возлагалась обязанность по обеспечению социалистической законности и стабильности отношений социалистической собственности. Таким образом, советское государство активно использовало труд адвокатов на «общественных началах», обязывая их оказывать юридическую помощь бесплатно за счет коллегий адвокатов либо выплачивая минимально возможное вознаграждение[51]51
  См.: Инструкция об оплате юридической помощи, оказываемой адвокатами гражданам, предприятиям, учреждениям, организациям и кооперативам (утверждена Министерством юстиции СССР 10 апреля 1991 г.). Хозяйство и право, № 6, 1991.


[Закрыть]
.

Проводя сравнительный анализ законодательства, необходимо отметить, что в тех жестких политических условиях, в которых этот нормативный акт (Положение об адвокатуре 1980 года) принимался, через определение задач адвокатуры законодателем ставилась несвойственная этому правовому институту цель – приравнять адвокатуру по своим функциям к правоохранительным органам административно-командной системы для соответствующего дальнейшего воздействия на гражданина. Это тенденция явно прослеживалась путем навязывания в течение длительного времени адвокатуре воспитательной функции и функции укрепления законности в государстве.

Однако, укрепление законности является чисто государственной функцией, для чего и создаются соответствующий госаппарат и правоохранительные органы. Содействовать этим органам в укреплении законности адвокатура не должна в силу своей юридической природы, как независимый от государства орган и, более того, призванный в соответствии с законом отстаивать интересы только своего доверителя.

Особенностью того периода являлось то, что советское государство свою правоохранительную деятельность необоснованно возлагало на негосударственную организацию, максимально контролируя процессы, происходящие в адвокатском сообществе, административно-командными методами, хотя по характеру своей деятельности советская адвокатура имела целью защиту в основном частноправовых интересов.

Вместе с тем, необходимо отметить, что в гражданском обществе правовые механизмы защиты прав и законных интересов в корне отличаются от механизмов, которые функционируют в обществе, подконтрольном тоталитарному государству, где подавляются гражданские инициативы и адвокатура не способна при таких невыносимых условиях оказать помощь в реализации позитивных инициатив.

В связи с ликвидацией советской власти и началом демократических реформ в обществе положение адвокатуры в государстве начало меняться. Это отразилось на принципах существования общества, в Конституции РФ (ст. 1) было провозглашено построение правого государства. В результате произошедших изменений адвокатура стала приобретать черты независимого правового института, призванного защищать интересы общества и каждого его члена в отдельности.

Отношение государства к институту адвокатуры отражено в Законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», в котором в ст. 3 адвокатура представлена как институт гражданского общества, не входящая в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Таким образом, адвокатура на законодательном уровне была отделена от государства, что можно признать явлением положительным.

Адвокатура, как сообщество независимых юристов-профессионалов, призвано с помощью Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» играть большую роль в процессах общественного контроля над государством в целом, и правоохранительными и судебными органами, в частности.

2.3. Источники правового регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры

Источниками правового регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры, как внешняя форма выражения права, являются те законодательные акты и международные договоры с участием РФ, в которых содержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятельность и адвокатуру в России.

Источниками правового регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры являются: Конституция РФ, ГК РФ, УК РФ, УПК РФ, ГПК РФ, АПК РФ, КАС РФ, НК, Закон о судебной системе, федеральные законы (Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Закон «Об исполнительном производстве», Закон «О судебных приставах» и др.), акты Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также из принимаемых в пределах полномочий, установленных Федеральным законом, законов и иных нормативных правовых актов субъектов России подзаконные акты, постановления Конституционного Суда РФ, постановления Пленума Верховного Суда РФ, международно-правовые нормы и принципы, в частности, Основные положения о роли адвокатов, принятые 8 Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в 1990 году, Резолюция Комитета министров Совета Европы «О юридической помощи по гражданским, торговым и административным делам» от 18 февраля 1996 г. № 76 и др.



скачать книгу бесплатно

страницы: 1 2 3 4 5 6 7

Поделиться ссылкой на выделенное