Адвокатура. Учебник и практикум

скачать книгу бесплатно


Адвокатура, как сообщество независимых юристов-профессионалов, призвано с помощью Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» играть большую роль в процессах общественного контроля над государством в целом, и правоохранительными и судебными органами, в частности.

2.3. Источники правового регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры

Источниками правового регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры, как внешняя форма выражения права, являются те законодательные акты и международные договоры с участием РФ, в которых содержатся нормы, регулирующие адвокатскую деятельность и адвокатуру в России.

Источниками правового регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры являются: Конституция РФ, ГК РФ, УК РФ, УПК РФ, ГПК РФ, АПК РФ, КАС РФ, НК, Закон о судебной системе, федеральные законы (Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Закон «Об исполнительном производстве», Закон «О судебных приставах» и др.), акты Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также из принимаемых в пределах полномочий, установленных Федеральным законом, законов и иных нормативных правовых актов субъектов России подзаконные акты, постановления Конституционного Суда РФ, постановления Пленума Верховного Суда РФ, международно-правовые нормы и принципы, в частности, Основные положения о роли адвокатов, принятые 8 Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в 1990 году, Резолюция Комитета министров Совета Европы «О юридической помощи по гражданским, торговым и административным делам» от 18 февраля 1996 г. № 76 и др.

2.4. Наука об адвокатской деятельности и адвокатуре

Наука об адвокатской деятельности и адвокатуре в России представляет собой систему знаний об организации адвокатской деятельности и адвокатуре, истории, теории и практике правового регулирования процессуальной и внепроцессуальной деятельности адвоката, о порядке, формах и способах применения адвокатом действующего законодательства в своей профессиональной деятельности.

Наука об адвокатской деятельности и адвокатуре в России имеет свою историю. Большой вклад в развитие и становление науки об адвокатской деятельности и адвокатуре сделали такие известные авторы, как Е. В. Васьковский, Н. Я. Фойницкий, М. М. Винавер, И. В. Гессен, А. Ф. Кони, Н. Н. Полянский, А. Д. Бойков, М. С. Строгович, И. Д. Перлов и многие другие.

Уважаемым авторам принадлежит честь обоснования общественной значимости института адвокатуры, адвокатской деятельности в государстве, формулирования и отстаивания принципов ее организации и деятельности.

Так, Е. В. Васьковский в 1893 году написал интересную работу «Организация адвокатуры», изданную в Санкт-Петербурге в двух томах, а в 1895 году в Санкт-Петербурге вышла в свет его интересная для науки книга «Основные вопросы адвокатской этики».

Вопросы адвокатской деятельности и адвокатуры в период после 1917 года была предметом исследования ряда работ исторического и юридического характера. Однако необходимо отметить, что подходы авторов к советской адвокатуре, в основном зависели от их идейных позиций и менялись в зависимости от политической обстановки в стране.

Юристы советского периода осмысливали функционирование адвокатской деятельности и адвокатуры в рамках официально принятой идеологии, часто критикуя ее.

Среди исследователей начала советской власти можно выделить профессора М. М. Исаева, народного комиссара юстиции РСФСР, а затем СССР Н. В. Крыленко, члена НКЮ Я. Н. Бранденбургского, генерального прокурора СССР А. Я. Вышинского, судью Э. Спектора. Среди практикующих адвокатов в дискуссиях об организации и деятельности коллегий защитников в печати выступали С. Вайсман, Э. С. Ривлин, Н. В. Палибин.

В последующие годы вклад в исследование и совершенствование деятельности института судебной защиты внесли М. В. Шаламов, Д. Голубовский, А. М. Либерман, М. С. Равич, М. Ривкин, М. В. Кожевников.

В 1940–1960 годы К. Н. Апраксин, Г. А. Гинзбург, Т. Д. Нейштадт, П. А. Огнев, А. Г. Поляк и другие занимались изучением и разработкой основ адвокатуры.

Вопросы совершенствования защиты в уголовном судопроизводстве разрабатывали И. Т. Голяков, И. Д. Перлов, А. С. Кобликов, А. Л. Цыпкин, а представительство в гражданском процессе – Б. С. Антимонов, С. А. Герзон.

В 1970–80 годы проблемами организации адвокатской деятельности и адвокатуры занимались В. П. Божьев, А. А. Леви, С. Натрускин, Н. Осетров, В. М. Савицкий, Г. П. Саркисянц и другие.

Интерес представляют работы, посвященные развитию и деятельности адвокатуры во взаимодействии с судебной системой, правоохранительными и иными государственными органами Я. Л. Бермана, Т. П. Коржихиной, В. М. Курицына, В. П. Портнова, М. М. Славина.

Современная библиография научных трудов, посвященных адвокатской деятельности и адвокатуре, достаточно многочисленна и представлена в виде большого количества научных статей в различных юридических журналах, учебниках и учебных пособиях, посвященных адвокатуре. Подготовлены и опубликованы также крупные монографические работы, в основе которых, как правило, лежат диссертационные исследования.

Среди них крупные научно-публицистические труды, посвященные процессуальной деятельности адвоката в уголовном, гражданском и арбитражном судопроизводствах: А. Д. Бойкова, А. А. Власова, Д. П. Ватмана, Я. А. Розенберга, Г. А. Джаншиева, Е. А. Ерошенко, В. В. Калитвина, П. Котляревского, Ю. И. Стецовского, В. А. Лазаревой, Ю. Ф. Лубшева, Ю. И.Рахимова и многих других.

Проблемы правового и социального статуса адвокатуры и адвокатуры бизнеса успешно исследовались в докторской диссертации Кучерены А. Г. «Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России» (2002 г.); в кандидатской и докторский диссертациях Галоганова А. П. «Организация и принципы деятельности российской адвокатуры в условиях формирования правового государства» (2000 г.) и «Правовой статус адвокатуры: российская законодательная модель и конституционные принципы обеспечения прав человека» (2001 г.); в кандидатской диссертации Яртых И. С. «Проблемы взаимодействия адвокатуры и органов государственной власти» (2003 г.). Опубликованы монографические работы Г. Б. Мирзоева и М. Ю. Барщевского, касающиеся оказания правовой помощи предпринимателям в условиях рыночной экономики.

Интерес для юридической науки представляют книги С. Н. Гаврилова «Адвокатура в Российской Федерации» (2000 г.); Ю. И. Стецовского «Исторический очерк формирования адвокатуры в России» (2001 г.); А. Д. Бойкова и Н. И. Капинуса «Адвокатура России» (2000 г.); коллективную работу под ред. В. Н. Буробина «Адвокатская деятельность» (2001 г.); М. Б. Смоленского «Адвокатура в Российской Федерации» (2003 г.); Ю. И. Стецовского и Г. Б. Мирзоева «Профессиональный долг адвоката и его статус» (2003 г.); Е. Г. Тарло «Роль адвокатуры в системе обеспечения конституционного права на юридическую помощь» (2001 г.) и его же «Профессиональное представительство в суде» (2004 г.), А. Г. Кучерены – «Адвокатура» (2004 г.), коллективную работу под ред. И. Л. Трунова «Адвокатская деятельность и адвокатура в России» (2011 г.), А. А. Власова «Судебная адвокатура» (2012), научный труд А. Д. Бойкова, А. А. Власова, Г. Б. Мирзоева «О юридической науке и научных исследованиях проблем адвокатуры и адвокатской деятельности» (2013 г.) и многие другие.

Некоторые из перечисленных книг вышли вторым и третьим изданием, доработанными в связи с изменением действующего законодательства и накоплением практики его применения.

Наука об адвокатской деятельности и адвокатуре продолжает и дальше развиваться, не останавливаясь на одном месте, что позволяет практикующим адвокатам успешно использовать ее научные достижения в своей многогранной профессиональной деятельности.

2.5. Принципы адвокатской деятельности и адвокатуры

В соответствии с п. 2 ст. 3 Закона «Об адвокатской деятельности…» 2002 года адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, принципа равноправия адвокатов. Анализ данных принципов способствует уяснению сущности и задач адвокатуры в Российской Федерации, что обусловливает раскрытие содержания данных принципов.

Принципы адвокатской деятельности и адвокатуры представляют собой нормативно установленные основополагающие начала, определяющие организацию, правовую природу и методы по осуществлению профессиональной адвокатской деятельности.

Принцип законности является главным и всеобъемлющим правовым принципом в адвокатской деятельности и построения адвокатуры. Положение об адвокатуре хотя прямо и не называло, но предполагало законность в качестве руководящего начала организации и деятельности адвокатуры.

В соответствии с действующим Законом «Об адвокатской деятельности…» принцип законности в деятельности адвокатуры проявляется в том, что организация адвокатского сообщества, регламентация членства в нем, прав и обязанностей адвокатов осуществляется на основе данного Закона. Некоторые аспекты организации адвокатуры могут определяться и другими федеральными законами, а также принятыми во исполнение их подзаконными нормативными правовыми актами, законами субъектов РФ, поскольку в соответствии с п. «л» ч. 1 ст. 72 Конституции РФ адвокатура находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов.

Кроме того, принцип законности предполагает обязанность адвоката при осуществлении своих профессиональных обязанностей отстаивать права и законные интересы своих доверителей, используя при этом только законные средства. Поэтому адвокат не должен использовать обман, фальсификацию доказательств и другие запрещенные методы, даже если его доверитель на этом и настаивает.

Принцип законности также предполагает, что адвокат в ходе осуществления своей профессиональной деятельности обязан выявлять нарушения закона в деятельности судов, органов прокуратуры, предварительного расследования, иных субъектов правоприменительной деятельности и добиваться устранения этих нарушений и восстановления прав и законных интересов своих доверителей.

Другим основополагающим принципом деятельности адвокатуры является принцип независимости. Данный принцип предполагает, во-первых, независимость организаций адвокатуры и адвокатских образований, в рамках которых осуществляется адвокатская деятельность, от государства и госорганов, и, во-вторых – независимость от государства и госорганов самого адвоката при осуществлении своей профессиональной деятельности.

Из этого следует, что независимость адвокатуры, как адвокатского сообщества, обеспечивается тем, что основы ее построения и функционирования должны определяться только законами, поэтому никакие органы не вправе путем принятия нормативных или ненормативных правовых актов вопреки закону вмешиваться в деятельность адвокатуры.

В своем организационном плане адвокатура не подчиняются ни на федеральном, ни на региональном уровне органам законодательной, исполнительной или судебной власти, поскольку высшими органами адвокатского сообщества в России является Всероссийский съезд адвокатов (ст. 36 Закона), а в субъектах Российской Федерации – собрание (конференция) адвокатов (ст. 30 Закона).

Таким образом все основные вопросы организации деятельности адвокатских палат и адвокатских образований решаются «внутри» самой адвокатуры. Важной гарантией финансовой независимости адвокатуры является также автономность ее бюджета, независимого ни от государства, ни от органов местного самоуправления, ни от каких бы то ни было организаций.

Независимость адвоката (адвокатский иммунитет) обеспечивается:

а) прямым запретом вмешательства в адвокатскую деятельность;

б) невозможностью истребования сведений, связанных с оказанием помощи по конкретным делам, а также запретом допрашивать адвоката по вопросам, ставшим ему известными в связи с оказанием юридической помощи;

в) установлением специальной процедуры привлечения адвоката к уголовной ответственности, осуществления в отношении него мер уголовного преследования и оперативно-розыскной деятельности;

г) недопустимостью осуществлять некоторые виды деятельности, в частности, запретом занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов РФ, должности государственной службы и муниципальные должности;

д) свободой выбора организационной формы осуществления адвокатской деятельности и др.

Принцип самоуправляемости адвокатуры, являясь также важным принципом, предопределен ее независимостью и заключается в том, что все вопросы организации и деятельности адвокатуры обсуждаются и решаются самим адвокатским сообществом в рамках Федеральной палаты адвокатов, адвокатских палат субъектов РФ, а также адвокатских образований.