Полная версия:
Наследование в англо-американском и российском праве: общие положения и наследование по закону (сравнительный анализ)
27
См.: Маркс К., Энгельс Ф. Собрание сочинений. 2-е изд. Т. 1. М., 1950. С. 639.
28
В 1705 г. в деле Дадли против Дадли (Dudley v. Dudley) лорд-судья Каупер указал: «В наше время справедливость не является частью права: это моральная сила, которая ограничивает, смягчает и исправляет суровость, жестокость и угловатость общего права, это истина, которая признается всеми». Уолкер Р. Английская судебная система / пер. с англ. Т. В. Апаровой; под ред. и с предисл. Ф. М. Решетникова. М.: Юрид. лит, 1980. С. 71.
29
См.: Пучинский В. К. Гражданский процесс США / Ин-т США и Канады АН СССР. М.: Наука, 1979. С. 30; Саломатин А. Ю. История государства и права в США, конец XVIII–XIX вв. (от войны за независимость до завоевания экономического лидерства): учеб. пособие / под ред. А. В. Малько. М.: Юристъ, 2006. С. 131.
30
Такой термин впервые был предложен в 1975 г. Прайсом. См.: Price. The Transmission of Wealth at Death in a Community Property Jurisdictions // 50 Wash. L. Rev. 1975. P. 277–317.
31
Wills // New Encyclopaedia Britannica. Micropaedia. 15-th Ed. Vol. 6. Chicago: University of Chicago, Encyclopaedia Britannica. P. 317.
32
См.: Mellows A. R. The Law of Succession. 3d Ed. L.: Butterworth, 1977. P. V.
33
См.: Maine H. Ancient Law. 1861. Chapter 6: “The Early History of Testamentary Succession”.
34
Cruz P. de. A Modern Approach to Comparative Law. Kluwer, 1993. P. 91.
35
Wills / Encyclopedia Britannica. 14th Edition. L. & NYC. Vol. 23. 1932. P. 605.
36
См.: Бурова И. И. Две тысячи лет истории Англии. СПб.: Изд-во «Бельведер»; ИЦ «Гуманитарная Академия», 2007. С. 7, 8, 11.
37
Glendon M., Gordon M., Osakwe Ch. Comparative Legal Traditions in a Nutshell / M. Glendon, M. Gordon, Ch. Osakwe. – St. Paul, Minn., 1982. P. 143.
38
См.: Всеобщая история государства и права. Учебник для вузов: в 2-х т.: Т. 1: Древний мир и средние века / Н. П. Дмитревский, под ред. В. А. Томсинова. М.: ИКД «Зерцало-М», 2002. С. 394 (автор главы – Н. П. Дмитревский).
39
См.: Бурова И. И. Указ. соч. С. 14.
40
См.: Там же. С. 12, 17.
41
Baker J. An Introduction to English Legal History. L., 1979. P. 3.
42
Glendon M., Gordon M., Osakwe Ch. Op. cit. P. 143.
43
См.: Всеобщая история государства и права. Т. 1. С. 364, 394 (автор главы – Н. П. Дмитревский).
44
Давид Р. Основные правовые системы современности / пер. с фр. В. А. Туманова. М.: Прогресс, 1988. С. 254.
45
В другой окраинной – самой северо-восточной провинции – Дакии прямое римское господство хотя и длилось гораздо меньше – с 106 по 272 г. (а опосредованное – до 376 г.), однако оставило в наследство не только язык, новое этническое самоназвание румыны, т. е. римляне, но и римское право, применявшееся в качестве субсидиарного источника права в Молдове вплоть до XX в., дольше всех в Европе. См.: История румын с древнейших времен до наших дней: Дидактические мат-лы / И. Варта, Е. Драгнев, Д. Драгнев, Г. Постикэ, В. Мискевка, И. Шишкану. 2-е изд. доп. Кишинев: Цивитас. 2005. С. 26–29.
46
Glendon M., Gordon M., Osakwe Ch. Op. cit. P. 144.
47
См.: Католицизм: Словарь атеиста / под. общ. ред. Л. Н. Великовича. М.: Политиздат, 1991. С. 119.
48
См.: Бурова И. И. Указ. соч. С. 19, 20.
49
Там же. С. 20.
50
См.: Там же. С. 16, 17.
51
Richardson P., Gayles G. Law and Legislation From Aethelbert to Magna Carta. L., 1976.
52
См.: Всеобщая история государства и права. Т. 1. С. 400 (автор главы – Н. П. Дмитревский).
53
См.: Lawson F. The Rational Strength of English Law. L., 1951. P. 3–86.
54
См: Хрестоматия по истории Средних веков / под ред. С. Д. Сказкина. М., 1961. Т. I. Раннее Средневековье. С. 590–593.
55
Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран: в 2 т. / под ред. Н. А. Крашенинникова. Т. 1: Древний мир и Средние века / сост. О. Л. Лысенко, Е. Н. Трикоз. М.: Норма, 2007. С. 471.
56
Glendon M., Gordon M., Osakwe Ch. Op. cit. P. 144.
57
См.: Хрестоматия по истории Средних веков. Т. I. С. 608–615.
58
См.: Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. 2007. Т. 1. С. 472–479.
59
См.: Lawson F. Op. cit. P. 3–86; Хрестоматия памятников феодального государства и права стран Европы / под ред. В. М. Корецкого. М., 1961. С. 85–90; Хрестоматия по истории Средних веков. Т. I. С. 625–627.
60
См.: Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. Т. 1. С. 485.
61
Wills // Encyclopedia Britannica. P. 606.
62
См.: Всеобщая история государства и права. Т. 1. С. 401 (автор главы – Н. П. Дмитревский).
63
См.: Всеобщая история государства и права. Т. 1. С. 402–403 (автор главы – Н. П. Дмитревский).
64
Бурова И. И. Указ. соч. С. 48.
65
См: Памятники истории Англии XI–XIII вв. / пер. с лат. Д. М. Петрушевского. М., 1936. С. 40–45.
66
Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран. Т. 1. С. 487.
67
См: Памятники истории Англии XI–XIII вв.
68
Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран / сост. В. Н. Садиков. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби, Проспект, 2007. Т. 1. С. 496.
69
См.: Бурова И. И. Указ. соч. С. 13, 14.
70
Wills // Encyclopedia Britannica. P. 606.
71
См. Марченко М. Н. Источники права: учеб. пособие. М.: ТК Велби, Проспект, 2006. С. 537; Он же. Курс сравнительного правоведения. М.: Городец-издат, 2002. С. 637.
72
См.: Всеобщая история государства и права. Т. 1. С. 400 (автор главы – Н. П. Дмитревский).
73
Марченко М. Н. Курс сравнительного правоведения. С. 640.
74
См.: Pollok F., Maitland E. The History of English Law. Vol. 1. Cambridge, 1898. P. 134–147.
75
См.: Храмцов К. В. Свобода завещания в наследственном праве России и Германии и еее охрана уголовно-правовыми средствами: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.01. М., 1999. С. 15.
76
Всеобщая история государства и права. Т. 1. С. 451 (автор главы – Н. П. Дмитревский).
77
См.: Пучинский В. К. Гражданский процесс в США / Ин-т США и Канады АН СССР. М.: Наука, 1979. С. 30.
78
Wills // Encyclopedia Britannica. P. 606.
79
Abraham H. Op. cit. P. 8–9.
80
См.: Всеобщая история государства и права. Т. 1. С. 454–455 (автор главы – Н. П. Дмитревский).
81
См.: Романов А. К. Указ. соч. С. 90.
82
Томсинов В. А. О сущности явления, называемого рецепцией римского права // Вестник МГУ. Серия 11. Право. 1998. № 4. С. 8–11.
83
Цвайгерт К., Кетц X. Указ. соч. Т. I. С. 293–294.
84
Берман Г. Д. Западная традиция права: эпоха формирования. 2-е изд-е. М.: Изд-во МГУ; ИНФРА-М; Норма, 1998. С. 227–228.
85
Wills // Encyclopedia Britannica. P. 606.О феодальной концепции собственности в Англии см. подробно: Минцлов Р. Закон «Об укреплении титулов владения», применяемый в колониях Британской империи: соображения относительно применения в России закона «Об укреплении титулов владения». СПб., 1887.
86
Wills // Encyclopedia Britannica. P. 606.См. также: Shelford L. A Practical Treatise on The Law of Wills as Altered by The Statute 7 Will. IV & I. Vict. C. 26, For The Amendment of The Laws With Respect to Wills. L.: S. Sweet a. V & R Stevens, 1838.
87
Хрестоматия памятников феодального государства и права стран Европы. С. 133–139 (комментарии Е. В. Гутновой).
88
Всеобщая история государства и права. Т. 1. С. 513 (автор главы – Н. П. Дмитревский).
89
Виноградов П. Г. Средневековое поместье в Англии. СПб, 1911. С. 279; Штокмар В. В. История Англии в Средние века. СПб, 2001. С. 48.
90
См.: Всеобщая история государства и права. Т. 1. С. 519–520 (автор главы – Н. П. Дмитревский).
91
Дембо Л. И. Очерки современного аграрного законодательства капиталистических стран. М., 1962. С. 14, 62.
92
Maitland F. W. Remainders After Conditional Fees // The Collected Papers. V. 2. L., 1911. P. 174.
93
Bracton H. De legibus et consuetudinibus Angliae // Cornell Law Library. URL: http://supct.law.cornell.edu/bracton (2001. 21 декабря).
94
См.: Всеобщая история государства и права. Т. 1. С. 519–520 (автор главы – Н. П. Дмитревский).
95
Свод английского гражданского права: Общая часть, обязательственное право / под ред. Э. Дженкса; пер. с англ., предисловие и примеч. Л. А. Лунца. М.: Изд-во НКЮ СССР, 1941. С. 12–13.
96
Wills / The New Encyclopaedia Britannica. P. 317; Kenny C. S. Two Essays on The Law of Primogenature. Cambridge: J. Hall; L.: Reeves & Turner, 1878; Lloyd E. The Succession Laws of Christian Countries, With Special Reference to The Law of Primogeniture as it Exists in England. L.: Stevens & Haynes, 1877.
97
Романов А. К. Указ. соч. С. 63. Немного отвлекаясь от темы исследования, заметим, что такого рода пережитки почти столь же долго сохранялись в Германии (См.: Фрейтаг-Лоринговен А. Л. Наследование в крестьянской недвижимости по германскому праву. В 2 т. Юрьев: Тип. К. Маттисен, 1910) и Венгрии (Земельное право зарубежных стран / И. Сецез и др. М., 1983. С. 68–69 (автор главы – И. Сецез)). Ст. 59 Вводного закона к Гражданскому уложению 1899 г. оставила в силе два особых порядка наследования по закону, не подчинявшихся прогрессивным нормам Уложения: дворянские фидеикомиссы – феодальную форму принудительного соединения наследства (земли и денег) в неотчуждаемое имущество, переходящее только старшему сыну (Schwerin Cl. Fr. Grundzuge des Deutschen Privatrechts. Berlin, 1928. S. 127–129), и построенное на тех же принципах крестьянское право единонаследия (только в Пруссии перед I мировой войной насчитывалось 150 тыс. крестьянских хозяйств, подчиненных этим правилам) (Wesenberg G. Neuere Deutsche Privatrechtsgeschichte im Rahmen der Europäischen Rechtsentwicklung. 1969. S. 160). В частности норма гласила: «Нетронутыми остаются земско-правовые предписания о фамильных фидеикомиссах, ленах и штамгутах» – всех феодальных формах родового имущества (Савельев В. А. Гражданский Кодекс Германии (История, система, институты): учеб. пособие. 2-е изд. М.: Юрист. 1994. С. 60). Этот порядок был подтвержден в 1933 г. законом «О наследственных крестьянских дворах», предусматривавшем передачу владений от 7,5 до 125 гектаров только старшему сыну и лишение наследства всех остальных (Всеобщая история государства и права. Т. 2. С. 494 (автор главы – Н. П. Фарберов)). А в Польше феодальный пережиток в виде запрета дробления единоличных крестьянских хозяйств и запрета их наследования в натуре иностранцами сохранялся даже во времена социализма.
98
См.: Megarry R. E., Wade H. W.R. The Law of Real Property. L., 1960. P. 32.
99
Maitland F. W. Trust and Corporation // The Collected Papers. V. 3. L., 1911. P. 338–339.
100
См.: Всеобщая история государства и права. Т. 1. С. 519–520 (автор главы – Н. П. Дмитревский).
101
См.: Всеобщая история государства и права. Т. 1. С. 519–520 (автор главы – Н. П. Дмитревский).
102
Маркс К., Энгельс Ф. Полное собрание сочинений: в 50 т. 2-е изд. М.: Изд-во полит. лит-ры, 1974. Т. XXV. С. 393–394.
103
Там же. С. 392.
104
Стучка П. И. Курс советского гражданского права: Общая часть гражданского права: учебник для вузов. М.: Изд-во Коммунистической академии, 1929. С. 145–146. На первый взгляд это именно так. Однко Керридж в сборнике «Наследственное право: свобода завещания» (“The Law of Succession: Testamentary Freedome”) демонстрирует, что узус, эволюционировавши в траст после 1535 г., с XVII века, когда был придуман settlement, превратился из способа обойти подати, в способ, сдерживающий свободное завещание земли. Положение усугубил «Закон мертвой руки» (Mortmaine Act) 1736 г. В итоге по замечанию Е. Ю. Петрова подлинной свободы завещания для основных землевладельцев в Англии до начала XX века не существовало.
105
См.: Всеобщая история государства и права. Т. 2. С. 55–56 (автор главы – Г. С. Гурвич).
106
См.: Там же.
107
См.: Международное частное право: учебник / под ред. Г. К. Дмитриевой. М.: Проспект, 2001. С. 494 (автор главы – Н. Г. Скачков).
108
Вергасова Р. И. Нотариат в России: учеб. пос. М.: Юристъ, 2005.
109
Гражданское и торговое право капиталистических государств. 1949. С. 527 (автор главы – Н. В. Рабинович).
110
Там же. С. 527–528 (автор главы – Н. В. Рабинович).
111
Wills // Encyclopedia Britannica. P. 606
112
Wills // The New Encyclopaedia Britannica. P. 317.
113
Цвайгерт К., Кетц X. Указ. соч. Т. I. С. 303.
114
Раевич С. И. Очерки истории буржуазного гражданского права со времени империалистической войны: учеб. пособие для вузов. М.; Л.: Госиздательство, 1927. С. 144–145.
115
См.: Всеобщая история государства и права. Т. 2. С. 559–560 (авторы главы – Л. А. Лунц, Е. А. Флейшиц).
116
См.: Там же. С. 581.
117
Гражданское и торговое право капиталистических государств. 1949. С. 526 (автор главы – Н. В. Рабинович).
118
Masson J., Lorriane W. Wills, Inheritance and Families. Oxford: Clarendon Press, 1996. P. 191–197.
119
См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / под ред. Д. М. Генкина. М.: Госюриздат, 1949 (автор главы – Н. В. Рабинович).
120
Гражданское и торговое право капиталистических государств. 1949. С. 521 (автор главы – Н. В. Рабинович).
121
Masson J., Lorriane W. Op. cit. P. 191–197.
122
Gottheiner. Zur Anwendung Englischen Erbsrecht auf Nachlaesse in Deutschland. Z., 21, 1956, 33 ff., 71. Цит. по: Цвайгерт К., Кетц X. Указ. соч. Т. I. С. 16.
123
Гражданское и торговое право капиталистических государств. 1966. С. 532 (автор главы – А. А. Рубанов).
124
См.: Там же. С. 532–533.
125
См.: Нарышкина Р. Л. Доверительная собственность в праве Англии и США М.: Изд-во УДН, 1965. С. 269.
126
Law Commission Commentary 187. L.: Sweet and Maxwell, 2001. § § 47, 55.
127
См.: Rendell C. Law of Succession. L.: Macmillian, 2003. P. 121.
128
Гражданское и торговое право капиталистических государств. 1966. С. 533 (автор главы – А. А. Рубанов).
129
См.: Нарышкина Р. П. Указ. соч. С. 269; Богатых Е. А. Указ. соч. С. 309; Гражданское и торговое право капиталистических государств. 1966. С. 533 (автор главы – А. А. Рубанов).
130
См.: Байзигитова М. А. Очередность наследования по закону в Российской Федерации и зарубежных странах: дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03. Уфа, 2004. С. 110. См. также: Она же. Указ. соч. М.: РГБ, 2005 (Из фондов Российской Государственной библиотеки) // http://diss.rsl.ru/diss/05/0161/050161020.pdf
131
Гражданское и торговое право капиталистических государств. 1949. С. 525 (автор главы – Н. В. Рабинович).
132
См.: Всеобщая история государства и права. Т. 2. С. 581–582 (авторы главы – Л. А. Лунц, Е. А. Флейшиц).
133
См.: Демина Н. Б. Гарантии прав родственников наследователя при наследовании по завещанию: Автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03. М., 2005. С. 20.; Она же. Английская реформа завещательных распоряжений //Бюллетень нотариальной практики. 2005. Сентябрь – октябрь. С. 10.
134
Давид Р. Основные правовые системы современности (Сравнительное право). М.: Прогресс, 1967. С. 337.
135
Боботов С. В., Жигачев И. Ю. Введение в правовую систему США. М.: Норма, 1997. С. 8; Богатых Е. А. Указ. соч. С. 133, 167; Ласк Г. Гражданское право США (право торгового оборота) / пер. с англ. Ю. Э. Милитаревой, В. А. Дозорцева; под ред. Е. А. Флейшиц. М.: Иностранная литература, 1961. С. 509.
136
Энгельс Ф. Введение к брошюре «Развитие социализма от утопии к науке» // Маркс К., Энгельс Ф. Полное собрание сочинений: в 50 т. 2-е изд. М., 1974. Т. XVI. Ч. 2. С. 300–301. Столь лестная оценка была дана основоположником марксизма лишь шестью годами позже его письма к Зорге 1886 г., в котором он указал: «Хотя [американцы] и не переняли у Европы никаких средневековых учреждений, но зато вынесли оттуда массу средневековых традиций, английское обычное (феодальное) право, суеверие, словом, всевозможные нелепости, которые непосредственно торговле не мешали, но отлично годятся для затемнения масс». Цит. по: Раевич С. Англо-американское право. Общая характеристика так называемых источников права // Гражданское право современного империализма: Сб-к статей / под ред. Н. Кумыкина. М.: Сов. Законодательство, 1932. С. 13.
137
См. подробно: Бельсон Я. М., Ливанцев К. Е. История государства и права США: учеб. пособие для вузов. Л.: Изд-во ЛГУ, 1982.
138
См.: Бурова И. И. Указ. соч. С. 401. Так, второй английский город Плимут основали в 1620 г. пилигримы – ревностные пуритане, в 1629 г. Джон Уинтроп (1588–1649) основал Массачусетс, Коннектикут (1635) и Род-Айленд (1636), которые в 1643 г. вместе с Нью-Хафеном объединились в конфедерацию Новая Англия. В 1634 г. лорд Балтимор Сисилиус Калверт (1605–1675) учредил первую католическую колонию Мэриленд. В 1682 г. адепты «Общества друзей» – квакеры Уильяма Пенна основали на реке Делавер город Филадельфию («братская любовь» по гречески) и колонию Пенсильвания. Библейские принципы в трактовке соответствующей конфессии такие колонисты воспринимали как закон прямого действия.
139
Calvin’s Case, 4 Co. Rep. 1, 18, 77 Eng. Rep. P. 377, 399 (1607).
140
Громаков Б. С., Лисневский Э. В. История государства и права США (1877–1918 гг.). Ростов-на-Дону: Изд-во Ростовского гос. ун-та, 1973. С. 76.
141
Всеобщая история государства и права. Т. 2. С. 197 (автор гл. – Г. С. Гурвич).
142
«Судьи, находясь в зависимости от народа и боясь попасть под общественное нерасположение, часто потакают народным предрассудкам», – писал в 1869 г. К. Миттермайер (Миттермайер К. Европейские и американские суды присяжных: их деятельность, достоинства, недостатки и средства к устранению этих недостатков / пер с нем. В. Молчанова. М.: Изд. Д. Дриль; Тип. А. И. Мамонтова и К, 1869. С. 91).
143
Всеобщая история государства и права. Т. 2. С. 338 (автор параграфа – И. С. Перетерский). Кодекс Коннектикута состоял, в частности, из десяти заповедей Моисея с добавлением запрета волшебства.
144
См.: Фридмэн Л. Введение в американское право / пер. с англ. Г. Седуна. М.: Прогресс, 1992. С. 36.
145
Саломатин А. Ю. История государства и права в США: конец XVIII–XIX вв. С. 93.
146
В состав США, кроме Новой Англии – группы английских колоний, вошли подчиненная англичанами в 1664 г. Новая Голландия, которую Карл II подарил своему брату герцогу Йоркскому, разделившему ее на две: Нью-Йорк и Нью-Джерси, и переименованная в Делавер Новая Швеция. Уже в XX в., в 1917 г. за 25 млн долл. у Дании были куплены Виргинские острова, получившие в 1936 г. права территории, где по-прежнему действует датское право той эпохи.
147
Поскольку над Гаваями, самостоятельным туземным королевством, в 1875 г. был установлен протекторат, а в 1893 г. оно было аннексировано США после свержения в 1893 г. королевы Л. Лилиуокалани, оно в момент присоединения к США не обладало остаточным суверенитетом и его право во внимание не принималось. То же касается Русской Америки: колония Форт-Росс в Калифорнии и Аляска были куплены, соответственно, мексиканцем И. А. Суттером в 1841 г. и США в 1867 г. В силу крайней малочисленности русского населения (812 русских и 1,5 тыс. креолов) и отъезда его большей части в Россию и в Сан-Франциско, нахождения под управлением правительства империи всего семь лет (1861–1867), а до этого (в 1799–1861) – частной Российско-Американской компании, русскому праву по договору о продаже никакого места впредь не отводилось. См. подробно: Болохвитинов Н. Н. Русско-американские отношения и продажа Аляски: 1834–1867. М., 1990.
148
В результате и поныне Луизиана – единственный в США штат римского права, не относящийся к семье общего права, хотя и использующий прецеденты, что, впрочем, хотя и несвойственно французскому праву, вполне допустимо второй материнской правовой системой – испанской с ее общей правовой доктриной (doctrina legal).
149
Аналогичного мнения придерживается Н. П. Марченко. См.: Марченко Н. П. Источники права. С. 419.
150
Бельсон Я. М., Ливанцев К. Е. Указ. соч. С. 10.
151
Соединенные Штаты Америки: Конституция и законодательные акты: пер. с англ. / сост. В. И. Лафитский; под ред. и со вступит. ст. О. А. Жидкова. М.: Прогресс, Универс,1993. С. 51.
152
Становление американского государства / отв. ред. А. А. Фурсенко, РАН: Институт истории России, С.-Петербургский ф-л, СПб.: Наука – СПб. ф-л., 1992 (автор гл. V – С.А. Исаев). С. 294.
153
См.: Саломатин А. Ю. Указ. соч. С. 131.
154
См.: Цвайгерт К., Кетц X. Указ. соч. Т. I. С. 360; Романова Н. Х. Реформы Э. Джексона: 1829–1837 / отв. ред. Н. Н. Болховитников; Ин-т всеобщ. Истории АН СССР. М.: Наука, 1988.
155
См.: Саломатин А. Ю. Указ. соч. С. 131; Цвайгерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права / Пер. с нем. Ю. М. Юмашева. В 2-х т. Т. I: Основы. М.: Междунар. отношения, 2000. С. 360; Романова Н. Х. Указ. соч.; Соединенные Штаты Америки: Конституция и законодательные акты. С. 8.