Договор банковского счёта: Актуальные проблемы

Банк может отказаться от исполнения договора при отсутствии денег на счёте и операций по нему в течение 2 лет, а после 2 (для физлиц) – 6 (для ИП и юрлиц) месяцев после уведомления об этом расторгнуть договор. С 2018 года эта норма императивна. Также договор может односторонне расторгаться при нарушении условий идентификации или совершении подозрительных с точки зрения отмывания доходов операций79. Неопределённость формулировок, короткие сроки и слишком серьёзное влияние на гражданский оборот соответствующего ФЗ вызывают справедливую критику в доктрине80.

По причине хранения на счёте средств в размере, меньшем чем минимальный (установленный договором или внутрибанковскими правилами), или отсутствия операций в течение года кредитная организация может расторгнуть договор только в судебном порядке (п. 4 ст. 859).

Если происходило кредитование банковского счёта, то договор не прекращается, а изменяется. С этого времени бывший его владелец должен вернуть кредитору полученное и проценты81.

Параграф 2. Права и обязанности сторон

Главной обязанностью банка, исходя из п. 1 ст. 845 и п. 1 ст. 848, признаётся совершение для клиента операций по его счёту82. Их можно разделить на расчётные и кассовые83. Расчётные операции предполагают перечисление безналичных денежных средств со счёта на счёт, а кассовые – приём наличных денег и их зачисление на счёт или выдачу средств с него в кассе банка. И для того, и для другого оформляются специальные документы, в зависимости от случая – платёжные поручения, ордера или чеки.

Операции выполняются по оформленному в надлежащем виде и в надлежащий срок (особенно это касается юридических лиц, в которых ведётся бухгалтерский учёт) распоряжению клиента, при этом банк должен удостовериться в подлинности подписи (и печати) на данном ему поручении, сверив их с карточкой84. То же правило действует и для случаев, когда владелец передал свои полномочия третьим лицам. Кроме собственноручной подписи, может быть электронная (п. 4 ст. 847), а при «карточном счёте», как указал Оренбургский областной суд в 2017-ом, её аналогом признаётся и ПИН-код85. Такие меры предосторожности принимаются в основном тогда, когда речь идёт о снятии или перечислении средств, их приём в принципе производится от любых третьих лиц86 (правда, с учётом проверки на попытку легализации преступных доходов или финансирования терроризма).

Кредитная организация обязана выполнять операции в определённый срок – не позднее дня, следующего за днём получения соответствующего платёжного документа (ст. 849). Ст. 31 Закона о банках уточняет, что имеется в виду операционный день (предполагающий возможность дополнительных переносов87), впрочем, в литературе такое несоответствие с буквальным прочтением ГК подвергается критике88, оно действительно кажется недопустимым, особенно с учётом того, сколько лет законы противоречат друг другу. Если допущена просрочка, владелец счёта может отменить своё решение и потребовать возвращения переводимых средств89.

У банка есть обязанность информировать клиента о состоянии его счёта, что косвенно отражено в ст. 853. Почти всегда в договоре прописывается право клиента на получение выписок, на чём строится банковская бухгалтерская отчётность90. Об ошибке в выписке нужно письменно сообщить в течение 10 дней после её выдачи. Это – довольно старое требование, и ещё полвека назад начался спор о том, означает ли истечение этого срока потерю права на судебное обжалование91. Сегодня преобладает мнение, что это не так. Думается, в противном случае выписки получили бы неоправданно большое значение.

Ст. 857 гарантирует владельцу счёта банковскую тайну, однако, весьма условную, так как сведения о клиентах представляются в Росфинмониторинг и ряд других органов, особенно широк их перечень, когда дело касается юрлиц и ИП. Информация же о контрагентах даже в доктрине считается не попадающей под защиту банковской тайны92. А. Е. Шерстобитов пишет, что такая тайна является не вытекающей из договора обязанностью банка, а самостоятельным нематериальным благом93. Но это никак не влияет на возможность взыскания убытков за её разглашение.

Банк пользуется денежными средствами клиента, когда тот их не использует, поэтому обязан платить проценты (каждый квартал, если не установлено иное). Их размер определяется договором, а если таких условий там нет, то приравнивается к обычной ставке по вкладам до востребования (п. 2 ст. 852), а если и эту ставку определить невозможно, то, как определил в 2014 году Арбитражный суд Московского округа, берётся ключевая ставка ЦБ94. До такого обычно не доходит, наоборот, чаще всего сразу оговаривается очень маленький процент или же эта обязанность банка вовсе снимается, в чём ещё одно отличие счёта от вклада, который в большинстве случаев предполагает выплату относительно существенных процентов95.

Клиент, помимо передачи всех необходимых другой стороне сведений, правильного оформления своих распоряжений и поддержания требуемого минимального баланса96, должен оплачивать услуги банка по ведению его счёта (тоже раз в квартал, если иного нет в договоре, ст. 851). При этом за некоторые конкретные услуги может взиматься отдельная плата (например, комиссия за выдачу наличных средств в банкомате), но предоставление выписок и доступ к онлайн-сервисам для контроля за состоянием счёта должны оплачиваться только в рамках регулярных ежеквартальных (а чаще всё же ежемесячных) платежей и не рассматриваются как отдельная дополнительная услуга97. Плату можно брать только за конкретные предоставленные «блага», простая ссылка на какие-то публичные обязанности, в том числе вытекающие из Закона об ОД/ФТ, недопустима, поэтому неправомерна, скажем, комиссия за закрытие счёта, не признаваемая судами особым «благом»98. Ст. 853 позволяет банку производить зачёт своих требований по оплате обслуживания и начисляемых им процентов.

В договоре банковского счёта могут быть предусмотрены дополнительные права и обязанности сторон, например, в том случае, если им разрешается овердрафт (ст. 850) – кредитование счёта, возможность его владельца списывать денежных средств больше, чем имеется. Такой договор признаётся смешанным, задолженность погашается новыми поступлениями на счёт, а сама возможность кредитования позволяет взимать дополнительную комиссию99. Если в рамках одного договора открыты несколько счетов и на одном из них не хватает средств, деньги могут быть списаны с остальных без овердрафта (п. 3 ст. 847).

По общему правилу (п. 3 ст. 845) банк не может определять и контролировать направления использования денег со счёта, однако права его владельца могут быть ограничены (ст. 858). В смысле этой последней статьи ГК ограничение бывает 2 видов: арест и приостановление операций. Арест средств, находящихся на счёте, рассматривается как вид ареста имущества и налагается в интересах кредитора (он с 2014 года по п. 5 ст. 334 становится и неким подобием залогодержателя, что приводит к противоречию с введёнными тогда же ст. 358.9 правилами залогового банковского счёта100) или в качестве меры процессуального принуждения по уголовному делу судом или органом предварительного следствия с его согласия101. Приостановление операций осуществляется по решению налоговых органов102 или Росфинмониторинга103. В обоих случаях банк обязан приостановить расходные операции по счёту, поэтому различие между ними весьма условное104.

Упомянутые ст. 858 ограничения фактически не являются единственными. П. 11 ст. 7 Закона о противодействии отмыванию преступных доходов позволяет кредитным организациям отказаться от осуществления конкретной операции, если у неё возникают подозрения в её соответствующей направленности. 2 и более таких отказа в течение года дают ей право расторгнуть договор о счёте. П. 5 ст. 23 Закона о валютном регулировании даёт возможность «блокировать» операции, документы для обоснования цели которых не были представлены105. Проявляющиеся таким образом требования к проведению банком целой экспертизы, отступление от презумпций добросовестности и невиновности (ведь так пытаются бороться и с деньгами, полученными от преступления – понятия, довольно чётко определённого в УК) продолжают критиковаться в литературе106. Как цивилисты, так и специалисты в области безопасности говорят, что появление чётких, детализированных предписаний, учитывающих индивидуальные случаи, и структуризация всех мер улучшит положение обоих контрагентов и эффективность государственного вмешательства107.

К тому же банк пользуется правом безакцептного (бесспорного) списания со счёта, на которое не нужно согласие его владельца (п. 2 ст. 854). Эта процедура позволяет налоговым органам даже не приостанавливать операции по счёту, прямо взыскивая недоимки с юрлиц и ИП108. Таким же образом деньги списываются по широкому перечню исполнительных документов, как выданных судом, так и, скажем, имеющих исполнительную надпись нотариуса (для нотариально удостоверенных сделок, некоторых договорах займа, хранения) или исходящих от определённых органов (комиссий по трудовым спорам, «органов, осуществляющих контрольные функции»)109, при этом в случае, если денег на счёте оказывается недостаточно, п. 2 ст. 855 предписывает удовлетворять требования по исполнительным документам в первую очередь110. Правомерность безакцептных списаний давно ставится под вопрос111, особенно в тех масштабах, в каких она допускается для юридических лиц, и главное – во внесудебном порядке, что можно считать нарушением ч. 3 ст. 35 Конституции РФ: «Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда»112, ссылки же на «понимание» и «принятие» владельцем счёта того, что, не заплатив налоги или не исполнив обязательство, он лишится средств, выглядят не очень убедительно113. Не факт также, что это способствует «общему благу»: в современных экономических теориях сбережениям придаётся очень большое значение114, и должны быть веские основания для такого, чтобы разрешать их изъятие в таких масштабах. Тем не менее, до сих пор продолжает действовать презумпция конституционности такой практики, частично подтверждённая самим КС, хотя, например, бесспорные списания долгов за коммунальные услуги были отменены в 2000-ых115.

Параграф 3. Правовая природа денежных средств, находящихся на банковском счёте

На правовую природу безналичных денег есть 2 противоположных взгляда: их либо (что является доминирующим) признают правами требования владельца счёта к банку, которые не могут служить полноценным эквивалентом наличных денег, но весьма распространены на практике, либо считают вещами, товарами, которые могут находиться в чьей-то собственности и даже виндицироваться, а также в принципе аналогичны наличности. Есть также промежуточные позиции, в рамках которых, например, клиент называется собственником средств, находящихся на его счёте, но возможность их вещно-правового регулирования не рассматривается. Эти последние мнения кажутся очень полезными, так как позволяют оставить поле для дискуссии и возможность «смены парадигм», как и в случае с вопросом о природе самого договора о счёте. Взаимосвязь этих 2 проблем в общем-то неразрывна, ведь если договор считать, скажем, хранением, то тогда банк превращается в специальный «товарный склад», а деньги в нём могут быть только товаром.

«Безнал» признаётся обязательственным правом в судебной практике116, считать его таковым можно из-за неразрывной связи с деятельностью кредитных организаций117, индивидуальной неопределённостью118, отсутствия явного признания его общеобязательным средством платежа119 и нематериальности120. В противном случае можно говорить об отходе от чёткого разделения вещного и обязательственного права как «статики» и «динамики» имущественного оборота, заложенного немецкими юристами XIX века (пандектистами)121.

С другой стороны, посмотрев на то, как неоднозначно преломилась «пандектная теория» в нашем гражданском праве, не стоит списывать со счетов и аргументы противоположной стороны: «безнал» – лишь форма существования денег, которые изначально не похожи на обычные вещи, так как были и остаются «свидетельством» обязательств банка-эмитента, поэтому то, что наличные физически осязаемы и не представлены в виде записей, ещё не создаёт между ними и деньгами на счёте непреодолимой пропасти122. Одни постоянно обращаются в другие, а если на этом пути поставлены преграды (к примеру, такие есть для юридических лиц) одновременная и вещная, и обязательственная защита может только улучшить положение слабого123. Среди сторонников этой концепции распространено сравнение денег с зерном, хранением которого занимались некоторые банки, в том числе Государственный банк Российской империи124.

Наконец, «примирительная» идея о том, что собственником средств, находящихся на счёте, остаётся его владелец, зародилась в ответ на предложение «привязать» передачу наличных клиентом банку с соответствующим переходом права собственности125. Однако, хотя такую «собственность» за владельцем счёта и признали, например, Т. А. Бацанова, С. Б. Мороз и А. А. Кальгина126, они же, скажем, отвергли возможность её защиты вещно-правовыми способами или отказались смотреть на договор о счёте как на хранение. Их мысль можно продолжить по-разному. Так, сказав, что безналичные средства – это права требования, можно сделать вывод, что у клиента есть право собственности на право требования к банку – «право на право», признающееся в некоторых странах. Но, по мнению Е. А. Суханова, более продуктивным было бы посмотреть в сторону формирующейся в некоторых европейских странах практики придания законом записям по счёту «абсолютного эффекта», близкого к режиму собственности, но считающегося «новым имущественным объектом», отношения к вещному праву не имеющим127. Пожалуй, эта та «золотая середина», которая позволяет сохранить и системность в теории нашего гражданского права, и её способность отводить достойное место значимым в обороте объектам.

Параграф 4. Ответственность сторон

Ст. 856 предусматривает ответственность кредитной организации в виде начисления процентов (равных по п. 1 ст. 395 ключевой ставке Центробанка) на сумму операции за несвоевременное выполнение распоряжений клиента или зачисление средств на счёт, а также необоснованное списание с него. П. 2 ст. 395 позволяет также взыскивать убытки, причинённые такими действиями, в той части, которая не была покрыта процентами. Эти последние признаются законной неустойкой128, а потому по ст. 332 они не могут быть уменьшены соглашением сторон, но в принципе соглашение о такой неустойке возможно. Ответственность наступает без вины, и никакие обстоятельства вплоть до отзыва лицензии не могут служить оправданием неисполнения обязанностей129. Считается, однако, что прямо заставить банк исполнить поручение владельца счёта нельзя – только взыскать с него проценты130, хотя логичным было бы распространить на эту ситуацию нормы ГК о присуждении к исполнению обязанности в натуре131, как это доказывается в доктрине в отношении кредитных договоров132. После расторжения договора о счёте клиент вправе потребовать выплаты процентов по той же ст. 395, если банк удерживает его средства133.

Кредитная организация несёт ответственность за неправомерное уклонение от заключения договора на объявленных ей самой условиях. В таком случае по п. 4 ст. 445 суд должен принудить банк сделать это, причём условия договора прописываются в судебном решении, а клиенту должны быть возмещены понесённые им убытки134. Та же самая мера ответственности применяется при разглашении банковской тайны (п. 3 ст. 857). Но, кроме неё, возможна и административная (ст. 13.11, 13.14 КоАП), и даже уголовная (ст. 183 УК) ответственность, а её субъектом являются не только банковские служащие, но и все те, кому информация о клиентах должна передаваться135.

Банки ответственны за списания по подложным документам, даже если действуют со всей необходимой осмотрительностью – в этом случае они обязаны восстановить баланс на счёте136.

Невыполнение обязанностей по № 115-ФЗ означает для кредитных организаций возможность наложения штрафов, запрета конкретных операций, введения внешней администрации, а также лишения лицензии137.

Ответственность владельца счёта, кроме как за непредоставление документов, требуемых для идентификации, влекущее отказ в проведении операции или даже расторжение договора, обычно предусматривается также за неуплату предоставленных услуг и регулируется в самом договоре138.

Глава 4. Виды банковских счетов

Несмотря на все планы реформировать главу 45 ГК так, чтобы отразить там целостную классификацию банковских счетов и тем самым снизить роль подзаконных актов Банка России, поправки 2018 года коснулись лишь нескольких видов139, часть добавив, часть просто систематизировав. Поэтому, хотя в п. 1 ст. 860 и появилась оговорка о том, что все разновидности счетов должны быть предусмотрены законом, Инструкция ЦБ № 153-И продолжает устанавливать их систему140. Впрочем, и её нельзя назвать единственной, ведь, проводя классификацию в основном по личности клиента и назначению счёта141, она оставляет регулирование договоров, предусматривающих совершение операций с помощью банковской карты, валютного, совместного, «металлического» счетов другим НПА.

Тем не менее, в названной Инструкции нашёл отражение взгляд многих учёных, согласно которому все счета следует разделять на общие (универсальные) и специальные, при этом последние имеют такой правовой режим (порядок их открытия, закрытия и проведения операций) и функциональное назначение, что для них предусматриваются специальные правила, которые, благодаря диспозитивности ряда норм главы 45, могут их заменять142. Но, по смыслу Инструкции, к общим счетам нужно отнести бюджетные (лицевые), которые по БК открываются обычно только в Центробанке с сохранением таких особенностей, как иммунитет от взысканий143, или публичные депозитные, открываемые нотариусами, судами, судебными приставами в интересах третьих лиц, что очень сближает их со специальными номинальными счетами144. Такой неоднозначный подход продолжает оставлять авторам пространство для дискуссий и собственных предложений.

Универсальными счетами обычно признаются текущие, расчётные и корреспондентские145. Текущие открывают физические лица для личных, непредпринимательских нужд, договор при этом нередко предусматривает возможность внесения вклада (для которого открывается счёт по вкладу, однако, лишь «администрирующий» имеющиеся средства) и одновременного использования и счёта, и депозита146, расчётные – юрлица, ИП и занимающиеся частной практикой для исполнения возложенной на них государством обязанности производить расчёты в безналичной форме147, корреспондентскими же называются счета, открываемые как одним банком в другом, например, с целью увеличить свой территориальный охват148, так и обязательные для кредитных организаций счета в ЦБ149. Филиалу банка открывается корреспондентский субсчёт.

Помимо тех, что обычно относят к общим, специальным, а также счетов по вкладам, Инструкция об их открытии и закрытии упоминает ещё и счёт доверительного управления. В большинстве случаев такое управление (деньгами, капиталом, ценными бумагами, драгоценными металлами150) осуществляют сами банки151, а, например, для независимых брокеров и депозитариев открываются специальные счета152. Здесь встаёт вопрос о разграничении обычных счетов, для которых требуется заключение договора и предоставление расчётно-кассового обслуживания, и внутрибанковских, которые существуют только по воле кредитных организаций (в первую очередь для бухгалтерии). Л. Г. Ефимова, когда речь идёт о рассматриваемом доверительном управлении, предлагает говорить о последних153.

Тот же вопрос возникает в отношении ссудных счетов, ведущихся в целях учёта предоставленных клиентам кредитов. Иногда между ними и банковскими не проводят разницы154. Однако отнесение последних к внутрибанковским позволяет не распространять на них права и обязанности, закреплённые ГК, которые, по более-менее закрепившемуся в нашей доктрине мнению, противны их целевому назначению. С другой стороны, в некоторых странах за кредитными организациями не признаётся право открывать счета, не подпадающие под общее регулирование155. Впрочем, у нас это принято, поэтому ко мнению Л. Г. Ефимовой можно присоединиться.

На «границе» банковских и внутрибанковских счетов как бы оказался и счёт эскроу, появившийся в ст. 860.7 – 860.10 ГК в 2014 году. По нему одно лицо вносит деньги для другого, но так, чтобы передача осуществилась в оговоренный момент. Это обычно нужно для обеспечения исполнения обязательства или иной гарантии сохранности средств во взаимоотношениях с контрагентами156. Пришедший к нам в большей степени из англо-американского права (англ. escrow произошло от scroll – список), но также и из Германии (нем. Treuhand – общее значение: «опека»)157 договор пока редко применяется на практике158. Наверно потому, что у нас произошло его отделение от номинального счёта, которого нет за рубежом159. Возвращаясь к природе эскроу-счетов, нужно сказать, что кредитная организация не позволяет всем иным участникам договора распоряжаться внесёнными средствами, проводить с ними какие-либо операции (ст. 860.8), что очень похоже на ссудный или «доверительный» (когда управление доверенным осуществляет сама организация) счета. Но, с другой стороны, параграф 3 главы 45 прямо относит его к банковскому, несмотря на все ограничения.

Перечень специальных счетов не закрыт и поэтому очень разнообразен. Они открываются в том числе платёжным агентам, которые помогают производить платежи, являясь при этом только посредниками, кандидатам на выборах для формирования избирательного фонда и инициативной группе по проведению референдума160, для клиринга (учёта обязательств и их исполнения)161, для расчётов с кредиторами при банкротстве162. Обычно в этих случаях операции должны соответствовать цели договора, на основании которого производятся.

Хотя с 2006 года открывать отдельный счёт для иностранной валюты больше не требуется (но и не запрещается)163, для тех, на которых она размещена, предусмотрен специальный правовой режим, связанный в первую очередь с валютным контролем164, который должен осуществлять в том числе сам банк165 и который позволяет не допускать транзакций, противоречащих требованиям Закона о валютном регулировании (например, валютных операций между резидентами РФ, которые не подпадают под 31 исключение из общего правила об их запрете166) и актов ЦБ (к примеру, для которых не предоставлены «документы, связанные с проведением операций», включая коды, отражающие их смысл167). Впрочем, контроль то ослабляется, то усиливается: в 2007 году обязательная продажа части валютной выручки была отменена, но для её учёта предпринимателям всё также нужно открывать особые транзитные счета168, с 2015 года о движении средств на зарубежных счетах нужно регулярно информировать налоговые органы169, но зато в 2018 году был упрощён документооборот для участников внешнеторговых сделок (отменены их паспорта, справки, для некоторых из них что-либо оформлять теперь вовсе не требуется)170. Операции с иностранными валютами могут проводить также и уполномоченные банки, и сам Центробанк171.

Номинальным является такой специальный счёт, на котором лежат деньги, принадлежащие не его владельцу, а третьему лицу – бенефициару. Бенефициаров может быть несколько (п. 1 ст. 860.1 ГК), он или они могут не присутствовать при заключении договора (п. 2 ст. 860.2), кредитная организация может привлекаться к контролю за использованием средств (п. 3 ст. 860.1). Закон не устанавливает чёткого перечня случаев, когда такой договор должен заключаться172, но эпизодическое регулирование всё-таки есть – согласно п. 1 ст. 37 опекун или попечитель открывает номинальный счёт для зачисления туда алиментов, пенсий, пособий и иных доходов подопечного. Меньшая связь со сторонними контрагентскими отношениями и, наоборот, более прочные отношения бенефициара с его «банковским представителем» могли бы служить отличием номинальных счетов от эскроу173, если бы, к примеру, в п. 3 ст. 926.6 закон не предписал бы эскроу-агенту, не являющемуся банком, хранить безналичные денежные средства на своих номинальных счетах. Договоры о последних, впрочем, имеют более-менее явную специфику по форме – ст. 860.2 требует единого письменного документа под угрозой признания сделки ничтожной. Хотя уже ст. 860.5 следует общему для всех «трёхсторонних счетов» принципу о недопустимости обращения взысканий по обязательствам «посредника» на бенефициара.

Ещё одним «сводным братом» номинального счёта является публичный депозит, который появился в 2018 году174 и ведётся также в принципе в интересах третьих лиц, но публичными должностными лицами и органами, в первую очередь нотариусами. Благодаря этому, скажем, должник может исполнить обязательство перед кредитором, если тот никак не проявляет свою волю на принятие такого исполнения175. Однако вопрос о «трёхсторонности» договора возникает в тех случаях, когда закон (процессуальные кодексы, Закон об исполнительном производстве) говорят о реализации имущества в интересах суда или государства176: кто здесь является бенефициаром? Может, подразумеваются разные виды договоров, и недавняя новелла должна применяться только в особых случаях, а не заменять собой весь прежний «депозит»? Неясно. Публичный депозитный счёт (по ст. 860.11 ГК) может быть открыт только в банке с капиталом в 20 млрд рублей и выше. Кстати, использование слова «депозит» привело к тому, что в 2008 году ЦБ фактически отнёс его не к счетам, а к вкладам177, и дискуссия об этом затянулась на десятилетие.