Уголовное право и процесс. Не теоретические советы начинающим адвокатам и следователям, а также обвиняемым и их родным

20. Вас предъявят на опознание потерпевшему или свидетелям, которым заранее могут показать вашу фотографию или сообщат приметы внешности и одежды. Необходимо зафиксировать в протоколе факт выхода из кабинета лица якобы с целью пригласить в помещение, где проводится ваше опознание потерпевшего или свидетеля. Не исключено, что данному лицу может быть сообщена информация о том, где именно вы стоите: посередине, справа или слева; номер, который вы держите в руке; особые приметы вашей внешности и одежды. В любом случае, если опознающему предварительно показали вашу фотографию, вас все равно «опознают».

В случае если в протокол не будут внесены ваши замечания, настаивайте на том, чтобы их внес ваш защитник. Если он по каким-либо причинам не исполнит ваше требование или следователь проигнорирует ходатайства, обратитесь с жалобой в адвокатскую палату и прокуратуру. В последующем, при рассмотрении уголовного дела в суде, наличие указанных жалоб будет свидетельствовать о том, что нарушение имело место, так как при их отсутствии судьи реагируют на сообщения о нарушении закона одинаково. Как правило, задается единственный вопрос: «Вы обращались в прокуратуру с жалобой на действия следователя?». При отрицательном ответе ваше последующее ходатайство о признании показаний свидетеля, результатов опознания и т. д. недопустимыми доказательствами судом не будет удовлетворено.

Следователи часто искусственно смешивают опознание живого лица с опознанием его по голосу, и опознающий, услышав голос того, кого он опознал по внешности, заявляет, что опознает его также и по голосу. Производство опознания лица по голосу предполагает другой порядок, но подавляющая часть следователей его не знает, и данные опознания крайне редки. Поэтому они стараются закрепить опознание личности указанием в протоколе, что лицо опознано и по голосу. Опознание по голосу не предусмотрено в качестве доказательства уголовно-процессуальным законом, поэтому, давая ниже советы молодым следователям, опишу порядок его производства, который сам вычитал в какой-то методичке МВД России и на практике дважды успешно применил в начале 80-х годов.

21. Если вы ранее отказались от дачи показаний в соответствии со ст. 51 Конституции РФ, закрепляющей ваше право не свидетельствовать против себя и близких родственников, очная ставка с потерпевшим, свидетелями или другими подозреваемыми не должна проводиться. Целесообразно отказаться от дачи показаний на очной ставке с подачей письменного заявления об этом и в случае, если вы ранее давали показания, так как она может проводиться с лицами, в том числе содержащимися под стражей, на которых следствием и оперативными работниками может быть оказано давление. Не желая коротать время в следственном изоляторе, они дадут необъективные, уличающие вас в совершении преступления показания в обмен на прекращение уголовного дела или свидание с любимой девушкой. В дальнейшем они будут слезно извиняться перед вами и говорить, что другого выхода не было, что путем угроз их вынудили к оговору. Не стоит оскорблять их в порыве благородного возмущения, хотя, может, они этого и заслуживают, порывать с ними отношения, так как в судебном заседании они могут еще дать правдивые показания.

На предварительном следствии мой клиент убеждал меня, что его «близкий друг» никогда не даст заведомо ложных показаний, обижался на меня за то, что скептически отношусь к его словам, настаивал на производстве очной ставки. Каково же было его разочарование и мое удовлетворение, когда, глядя ему в глаза, «близкий друг» в ходе очной ставки обвинил его во всех смертных грехах, смягчив свое предательство сказанными на прощание после подписания протокола словами: «Прости меня!». Поэтому, даже если вы уверены в своем друге, не пожалейте незначительной суммы денег и примите меры через своего защитника к тому, чтобы на очную ставку свидетель явился в сопровождении адвоката. В этом случае перед очной ставкой его не попытаются затащить в свой кабинет оперативные сотрудники полиции и не принудят к подтверждению ранее данных ложных показаний. Следуя данному совету, вы сможете не потерять ни друга, ни свободу.

Зачастую следователи, ссылаясь на указание руководства, все-таки проводят очные ставки, которые при отсутствии ваших показаний фактически будут являться «допросом потерпевшего (свидетеля) в присутствии подозреваемого». Проходить это будет следующим образом: вначале вопрос зададут вашему оппоненту, который расскажет об обстоятельствах, относящихся к делу в нужной следствию интерпретации, после чего следующий вопрос будет адресован вам: «Вы слышали показания свидетеля, подтверждаете их?». Вы, конечно же, ответите: «В соответствии со ст. 51 Конституции РФ отказываюсь отвечать на вопрос». И тогда свидетелю зададут следующий вопрос и т. д. Следователь понимает, что нарушает требования закона, так как вами показания не давались, а очная ставка проводится «если в показаниях ранее допрошенных лиц имеются существенные противоречия» (ч. 1 ст. 192 УПК РФ). Но ведь его тоже можно понять, а если вы к тому же еще и христианин, то даже простить, так как уголовно-процессуальный кодекс стоит на полке шкафа и не может ни наказать, ни поощрить, а начальник может «ВСЕ!». А то, что он не может, так вышестоящий руководитель «поможет»! Поэтому в процессе очной ставки не стоит возмущаться и в порыве негодования набрасываться на него и на оговаривающего вас оппонента. Скромно заявите следователю: «Я же не могу заставить вас не нарушать закон!». В то же время по окончании данного следственного действия, не предусмотренного УПК РФ, вам или вашему защитнику следует внести в протокол письменное заявление о том, что показания свидетеля (потерпевшего), данные на так называемой очной ставке, являются недопустимыми доказательствами в связи с тем, что вами ранее показания не давались. Они не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения. В то же время, если вы ранее допрашивались, закон предусматривает оглашение этих показаний и в случае вашего отказа от дачи показаний в процессе очной ставки.

22. Если вы все же участвовали в проведении очной ставки и дали показания, внимательно ознакомьтесь с содержанием всего протокола. Вы вправе требовать дополнения своих показаний или внесения в них изменений. В письменных собственноручных замечаниях на протокол очной ставки необходимо остановиться и на неточности изложения показаний противной стороны: другого подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего или свидетеля, при этом указать, какие именно показания им были даны. Не увлекайтесь подробными показаниями на очной ставке и, даже войдя в раж, не забывайте следить за реакцией защитника, тогда его округлившиеся глаза укажут вам на то, что вы «заехали» не в ту сторону.

23. Если для защиты ваших интересов следствием будет предоставлен адвокат по назначению, а вы намереваетесь пригласить адвоката по соглашению, то первому из них не стоит рассказывать обо всех обстоятельствах, имевших место. Но адвокату по соглашению следует подробно изложить все факты, чтобы он мог выработать правильную позицию вашей защиты и дать вам дельный совет. Преодолейте стыдливость и ведите себя как на приеме у врача-венеролога: как ни стыдно, но обо всем интимном придется рассказать (показывать не обязательно). Адвокату расскажите не только то, что считаете нужным и главным, а упомяните обо всех деталях, в том числе и вашего задержания, а он уже подскажет, о чем можно и нужно говорить, а о чем следует скромно умолчать по принципу «если хочешь, чтобы зубы были целы – держи рот закрытым».

24. Не давайте согласие на участие в следственных действиях, проводимых лишь при наличии вашего согласия (проверка показаний на месте, следственный эксперимент), предварительно не проконсультировавшись с защитником.

25. В процессе ознакомления с материалами дела по окончании расследования не ленитесь, изучайте их, а не пейте кофе и не курите сигареты. Если вы под подпиской о невыезде, не отвлекайтесь, глядя в окно, особенно в летнее время, на стройные ножки проходящих девушек, в то время как ваш адвокат будет добросовестно знакомиться с материалами уголовного дела и снимать копии с процессуальных документов. Вы поможете самому себе, если ознакомитесь со всеми документами, и укажите защитнику, на что следует обратить особое внимание, учитывая, что не ему, а вам известны все фактические обстоятельства дела. Если при ознакомлении с делом вы обнаружите фальсификацию материалов, взволновавшись, в праведном гневе не возмущайтесь и не поднимайте шума. Попросите следователя оставить вас наедине с защитником и сообщите ему обо всех ваших находках, а он уже решит, указывать о них в ходатайстве после ознакомлении с материалами дела или приберечь «бомбу» для судебного разбирательства.

26. Подготовьтесь к судебному разбирательству, на заседаниях суда постарайтесь выглядеть по возможности респектабельно: в чистой одежде, постриженным и побритым. Познакомившись с обвинительным заключением, гособвинитель и судья будут готовы увидеть в клетке что-то страшное: получеловека – полуживотного, а тут вводят вас, чистенького и опрятного, для большего эффекта даже можете сказать им: «Здравствуйте!». На судью-мужчину, возможно, это и не произведет большого впечатления, но на женщину в мантии, безусловно, подействует, и не исключено, что в положительную для вас сторону. Если вы учащийся техникума или студент вуза и в стадии предварительного следствия у вас хватило ума не сообщать о том, что вы, например, учитесь на юридическом факультете, то и в судебном заседании не стоит этим хвастать. Судья возмущенно воскликнет: «Так вы еще и юрист! Хорошие же кадры для правоохранительных органов у нас готовят!». И добавит несостоявшемуся коллеге лишних пару лет. В лучшем случае суд внесет представление в учебное заведение, и если вас до этого времени не отчислили, то теперь со студенческим билетом можете распрощаться. После оглашения прокурором обвинительного заключения на вопрос судьи о том, признаете ли вы себя виновным, у вас есть три варианта ответа: да, признаю, нет, не признаю или признаю частично. Решать вам, но нелишним будет об этом посоветоваться до процесса со своим защитником. Есть еще один, четвертый вариант, и я часто советую своим подзащитным выбрать именно его и заявить: «Я не желаю в настоящее время выражать свое отношение к предъявленному мне обвинению, выражу его в процессе допроса». После допросов свидетелей и исследования судом письменных и вещественных доказательств легче определиться, отрицать ли вину или «сдаться на милость победителей».

27. В процессе допроса свидетеля, даже если его показания заведомо ложные, а вы не согласны с некоторыми деталями, не перебивайте его выкриками, не возмущайтесь, используя в сердцах вслух нецензурные выражения. Можете употреблять их про себя, тогда это точно вам не повредит. Не задавайте вредных во всех отношениях вопросов типа: «Вы говорите правду? Свидетель, вы не ошибаетесь? Почему вы врете?». Не обращайтесь к нему с гневным призывом: «Говорите правду!» – так как свидетелей обвинения, как правило, готовят к допросам гособвинитель или по его поручению следователь, они будут стойко держаться избранной позиции. Ответы их предсказуемы: «Да, я говорю правду. Никогда не вру и детей так воспитываю!», «Нет, я не ошибаюсь, я уверен в своей правоте. Если бы сомневался, то честно бы об этом сказал!», «Я не вру, еще в детстве мама меня научила говорить только правду!». После таких предсказуемых ответов в протоколе судебного заседания будет отмечено, что свидетели настаивали на своих показаниях.

Не отвечайте на внезапно задаваемые вопросы гособвинителя и даже судьи, если к ним не готовы. Можете заявить, что все показания, в том числе и ответы на задаваемые вопросы, вами будут даны в ходе вашего допроса, который состоится перед прениями сторон, проще говоря, в конце судебного следствия. Данная позиция наиболее верная, особенно в случае отрицания вами вины.

28. Не обольщайтесь и не считайте себя Цицероном. Любой может смутиться, будучи допрашиваемым в зале судебного заседания в присутствии большого количества знакомых и незнакомых людей. Поэтому адвокат должен подготовить для вас текст «ваших» показаний, и если вы не признаете вину, достаточно зачитать его и отказаться от дачи показаний и ответов на вопросы.

29. В прениях доверьтесь защитнику и после его выступления заявите, что поддерживаете изложенные им доводы. Если же вы защитнику не доверяете и сами решили выступить в прениях и изложить свою точку зрения, отличную от его позиции, то возникает вопрос: «Как вы вообще с ним дошли до финала судебного разбирательства?!».

30. В последнем слове постарайтесь быть кратким, выразите отношение к предъявленному обвинению и заявите суду, что надеетесь на постановление объективного приговора, а в случае признания вины – на его мягкость.

Если к моменту прочтения этой рукописи вас не привлекают к уголовной ответственности, вы еще не находитесь в следственном изоляторе или под домашним арестом, самый важный совет для вас является и самым простым – не совершайте противоправных действий! Как сказал Остап Бендер: «Чтите уголовный кодекс!». На досуге прочитайте его, и все свои действия сверяйте с ним. Некоторые оптимисты любят повторять ироничный афоризм: «Незнание закона не освобождает от ответственности. А вот знание нередко освобождает!» (Станислав Ежи Ленц). Но это оптимисты. Я отношу себя к реалистам и поэтому запомнил и вам советую помнить более «полезный» афоризм: «Уж лучше буква закона, чем его цифры» (Веслав Брудзиньский). Исправительно-трудовая колония не самое лучшее место, в котором стоит провести несколько лет своей, как и у всех нас, не слишком длинной человеческой жизни. Легче соблюдать уголовный закон и спать спокойно, чем нарушить и ожидать «стука на рассвете». Хотя есть любители экстрима в жизни, и следующая глава будет посвящена рекомендациям для их родных.

Глава 2.

«Опять по пятницам пойдут свидания и слезы горькие моей родни» (11 рекомендаций родным и близким)

Жизнь моя проходит за стеной,

Вхожи лишь жена, друзья и дети.

Сломится она только войной

Или… стуком на рассвете.

Игорь Губерман

Нас привязывают к жизни те, кому мы

служим о порой.

М. Эбнер-Эшенбах

Меня часто спрашивают, особенно бывшие сослуживцы по следственной работе, о том, не стыдно ли мне защищать «негодяев», которых в течение 22 лет, расследуя уголовные дела, подготавливал к отправке, как обычно говорят, «в места не столь отдаленные». Не лукавя, отвечаю, что большей частью защищаю не преступника, а его родных, стараюсь облегчить их участь его скорейшим возвращением домой. И потом, не все они «негодяи», значительная часть – люди, сделавшие неверный шаг, не думая о последствиях. Перед взятием на себя обязательств о защите встречаюсь и беседую с подзащитным и если убеждаюсь в том, что он все-таки «негодяй» и «беспредельщик», то под любыми предлогами отказываюсь от заключения с ним или его родственниками соглашения об оказании юридических услуг. Но в любом случае для родственников он все равно родной и близкий, и они желают, чтобы он в самое короткое время оказался рядом с ними. Бывают редкие исключения, когда они, наоборот, вздыхают с облегчением, получив известие о том, что того, кто их мучил, не скоро увидят. С просветленными лицами они заявляют удивленным сотрудникам полиции, что наконец-то поспят спокойно, так как их не будет мучить вопрос о местонахождении того, кто редкую ночь проводил в своей постели, и они не знали, жив он или «отдыхает» в морге. Теперь, заявляют они, мы будем спать спокойно, зная, что он под охраной, обут и одет, может быть и не по моде, но это мелочи по сравнению с переживаниями и постоянными «вытаскиваниями» его почти из всех райотделов республики, а впоследствии и из колоний. Но в большинстве случаев обиды и мучения забываются, а в свою очередь измученному их многочисленными звонками и визитами адвокату задаются в разных вариантах одни и те же вопросы: «Что можно сделать, чтобы ему помочь? Может быть, напишем во все инстанции жалобы?».

В переводе с армянского слова «цавет танем» означают «заберу твою боль». Эти слова употребляют в общении с дорогими и близкими людьми как выражение любви. И даже если их не произносят вслух, матери всего мира готовы забрать боль своих детей, в том числе и «непутевых». За них даже душа больше болит, чем за благополучных. Особенно сильно материнский инстинкт проявляется тогда, когда она чувствует, что ее ребенку, пусть даже это стокилограммовый сорокалетний детина, очень плохо. В этом убеждаешься, видя в следственном изоляторе очередь женщин с горестными лицами, держащих в руках огромные сумки (передачи). Родные и близкие готовы помочь тем, кто сидит за высокими заборами с колючей проволокой, но зачастую, не зная, что предпринять, своим бездействием, а зачастую и непродуманными действиями, причиняют им вред. Когда же они, наконец, решают обратиться к адвокату, то бывает уже слишком поздно, поскольку все первоначальные следственные действия уже проведены, доказательства виновности получены, иногда и не всегда законными средствами. Обычно я спрашиваю обратившихся ко мне клиентов: «Когда был задержан ваш сын (брат, друг)?» и, получив ответ, что данное событие имело место два дня или две недели назад, печально констатирую, что они опоздали как раз на этот промежуток времени. Именно для того, чтобы родные и близкие не раскаивались в своем бездействии или в активных «вредных» действиях, посвящу несколько страниц тактике поведения людей, чьи родственники или друзья, волей или неволей, попали в жернова нашего отечественного правосудия.

Итак, близкий вам человек почему-то не вышел на связь или «пропал». Лица, обратившиеся в полицию, а затем и к адвокату, наиболее часто употребляют именно это слово. И на это у них есть основание, потому что след близкого им человека, вышедшего из дома или работы, затерялся, а наш уголовный закон предусматривает только похищение лица преступником, в то время как зачастую лицо «похищается» сотрудниками полиции, которые в нарушение уже уголовно-процессуального закона не сообщают родственникам о его задержании. Поэтому рекомендую вам нижеследующее:

1. Постарайтесь установить его местонахождение по типичной схеме: друзья, родственники, больницы и полиция. Если в больнице справки дает приемный покой, то в полиции данными о задержанных располагает дежурная часть, другое дело – захочет ли дежурный делиться с вами этой информацией и не запретили ли ему сообщать о задержании конкретного лица во избежание противодействия со стороны родственников или адвоката. Поэтому целесообразно принять срочные меры по заключению соглашения с адвокатом, который если не сам примет меры по розыску близкого вам человека, то даст совет о том, как вам действовать в сложившейся ситуации. Вам же я посоветую не паниковать, но в то же время и не успокаиваться, узнав о его местонахождении. Полиция, наверное, не самое лучшее место, где бы ему хотелось находиться, тем более, если он там оказался не по своей воле. Через его друзей постарайтесь установить место, время и обстоятельства задержания.

2. Прибывшим для производства обыска сотрудникам полиции не давайте никакой информации о связях задержанного, его образе жизни, а также о предметах или документах, обнаруженных в ходе обыска, чтобы они не смогли использовать полученную информацию ему во вред. Откажитесь от дачи любых объяснений, сославшись на ст. 51 Конституции РФ, дающей вам право не свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определен законом. В дальнейшем, до консультации с адвокатом, также откажитесь от дачи показаний следователю, несмотря на все его доводы о том, что вы тем самым поможете близкому вам человеку.

3. В случае если к вам позвонят в дверь и предложат получить срочную телеграмму, в результате чего вы откроете ее, ожидая печального известия, вы получите его в виде врывающихся в квартиру бравых ребят с автоматами. Опять же не теряйтесь и не паникуйте, потребуйте от них не разбегаться по комнатам, а предъявить документы, дающие право переступать порог вашего жилища, например, постановления суда о производстве обыска. Постарайтесь включить диктофон в телефоне, настаивайте на приглашении в качестве понятых соседей или любых лиц, в том числе и прохожих, которых вы попытаетесь пригласить, а не привезенных ими «штатных» понятых, которых сейчас принято модно называть «представителями общественности». В любом случае если вы находитесь в доме или квартире одни, требуйте присутствия при обыске близкого вам лица или адвоката, чтобы избежать провокации в виде «обнаружения» наркотиков, оружия, боеприпасов или взрывчатых веществ. Потребуйте, чтобы обыск производился одним должностным лицом (следователем или оперативником) в присутствии понятых. Остальных сотрудников полиции попросите не разбредаться по комнатам, находиться в одном месте, лучше всего на лестничной площадке или во дворе частного дома. Они, вероятнее всего, вас не послушают, и тогда у вас появятся основания внести заявления и замечания об этом в протокол обыска. Внимательно прочитайте протокол обыска или акт обследования помещения, внесите в него при необходимости и другие заявления и замечания об имевших место нарушениях со стороны лиц, которых вы не ждали. Потребуйте вручения вам копии протокола обыска (акта). Не укрывайте паспорт задержанного, для того чтобы у сотрудников полиции не было оснований держать его длительное время в спецприемнике «в связи с неустановлением личности».

Вышеизложенное не дает основание утверждать, что в процессе обыска обязательно будет организована провокация. К вашему удивлению, могут быть обнаружены и изъяты предметы, о существовании которых вы и не подозревали ввиду того, что близкий вам человек не хотел расстраивать вас сообщением о сокрытии им запрещенных к обороту предметов и веществ: оружия и боеприпасов, наркотиков и взрывчатых веществ. В любом случае не впадайте в ступор, воспользуйтесь вышеуказанным правом, предусмотренным ст. 51 Конституции РФ. Незамедлительно примите меры по заключению соглашения с адвокатом об оказании юридической помощи. Если вам повезет, и по совету родственников и знакомых вы обратитесь к профессиональному защитнику, в полном смысле этого слова, он вам подскажет, что следует предпринять, чтобы облегчить участь близкого вам человека.

4. Не стоит спешить и сразу создавать ложное алиби задержанному, так как оно может не помочь, а напротив, навредить, создав у следователя и надзирающих инстанций впечатление о его причастности к совершению преступления, в случае если искусственно созданные вами доказательства нахождения его в определенное время в отдаленном месте не подтвердятся.

5. Не верьте всем «доброжелателям», обещающим возвращение блудного сына через пару часов, в крайнем случае, через пару дней за определенное вознаграждение. Обещания эти, как правило, не сбываются, а время безвозвратно уходит, и чем оно дальше уходит, тем труднее будет добиться впоследствии положительного результата. Не обращайтесь за помощью к первому же попавшемуся вам навстречу адвокату, который с распростертыми объятиями встретит вас на пороге коллегии адвокатов. Не выяснив обстоятельства задержания, не побеседовав со следователем и задержанным, не ознакомившись с его объяснением, протоколом досмотра, актами изъятия, он пообещает вам все, что только можно пожелать, в том числе освобождение из ИВС и немедленное прекращение дела.

Памятен случай, когда в одну из коллегий с жалобой на адвоката, оказавшего неквалифицированную юридическую помощь по гражданскому делу, обратился один из клиентов, и его коллега-адвокатесса, хороший специалист именно по данной категории дел, поинтересовалась, почему тот обратился именно к этому «нехорошему» адвокату? Клиент, засмущавшись, пояснил, что обратился к первому попавшемуся ему в коллегии адвокату, на что она не без сарказма задала резонный вопрос: «А когда вы болеете, тоже обращаетесь к первому попавшемуся вам врачу или спрашиваете у родных и знакомых, кого из врачей они могут посоветовать?».

Конечно же, благоразумней будет поинтересоваться квалификацией адвоката, но не всегда советы бывают полезными, особенно если они даются несведущими в юриспруденции лицами. Спрашивать совета следует у лиц, обладающих такого рода информацией, контактирующих с адвокатами в связи с исполнением своих должностных обязанностей, а именно: знакомых работников прокуратуры, полиции, следственного комитета, судей. Не дожидайтесь возбуждения уголовного дела, обращайтесь к адвокату при первом же вызове в органы внутренних дел для дачи объяснений. Несмотря на то, что объяснения не являются доказательствами по делу, в них может содержаться информация, позволяющая органам следствия и оперативным службам произвести действия по затягиванию петли на шее близкого вам человека.