скачать книгу бесплатно
7. Унификация права в МЧП: понятие, признаки, виды, результаты
Унификация права — это создание единообразных норм во внутригосударственном праве.
Унификация права возможна благодаря сотрудничеству государств в создании единообразных норма права.
В правотворческом процессе унификации принято выделять две последовательные стадии.
1. Международная – подписание международного договора, регулирующего те или иные правоотношения. Данная стадия, т. е. наличие международного договорного процесса, является основным признаком унификации права и отличает его от гармонизации права.
2. Национальная – имплементация международных норм права на национальном уровне, т. е. их фактическая реализация на внутригосударственном уровне.
Процедура национальной имплементации регулируется каждым государством самостоятельно.
В РФ правовая основа восприятия международных договоров закреплена в п. 4 ст. 15 Конституции РФ: «…Принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». Таким образом, благодаря своей договорной природе унифицированные нормы занимают особое положение во внутреннем законодательстве. Важно не только наличие в законодательстве разных стран унифицированных (одинаковых) норм, но и их единообразное толкование и применение.
Условно можно выделить следующие виды унификации.
1. Критерий способа правового регулирования:
а) унификация коллизионного права;
б) унификация материального частного права;
в) смешанная унификация.
2. Критерий субъектного состава:
а) универсальная (многосторонняя). Заключается, как правило, между большим количеством государств;
б) региональная (многосторонняя в рамках одного региона, например, СНГ или ЕС);
в) двусторонняя; двусторонние соглашения различных государств.
Конфликт между унифицированными нормами, созданными вышеприведенными субъектами, разрешается следующим образом: двусторонние, далее региональные, затем универсальные. На практике наибольшая эффективность наблюдается при двусторонней и региональной унификации, потому как такая унификация в большей мере может учитывать особенности правового регулирования в определенных государствах.
Результатом унификации является появление во внутреннем праве определенного круга государств одинаковых (унифицированных) норм в той или иной сфере регулирования.
8. Правовая природа унифицированных частноправовых норм, их место в национальном праве
Договорное происхождение унифицированных частноправовых норм выделяет такие нормы внутригосударственного права среди прочих. Связь между унифицированной нормой и унифицирующим ее договором сохраняется на протяжении всего времени ее действия.
Данное обстоятельство вызвано следующими причинами:
а) международный договор очерчивает территориальные и предметные границы применения унифицированной нормы права. Например, при закреплении какого-либо положения региональным соглашением по определенному предмету оно работает только в отношении лиц соответствующих государств и только в отношении установленного предмета регулирования;
б) особенности толкования и применения, т. е. унифицированные нормы должны толковаться и применяться строго в соответствии с положениями унифицирующего их международного договора. В противном случае потеряется суть унификации норм права, заключенной в минимизации коллизий права;
в) временнЫе пределы действия унифицированных норм, т. е. унифицированная норма начинает свое действие с момента вступления в силу унифицирующего международного договора и прекращает – с момента прекращения действия договора вообще или для данного государства в частности.
Пункт 4 ст. 15 Конституции РФ определяет место унифицированных норм в законодательстве РФ: «Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». Данная норма аналогичным образом закреплена и в иных нормативно-правовых актах законодательства РФ. Применительно к таким нормам действует общепринятый принцип lex specialis derogat lex generalis (специальные нормы верховенствуют над общими).
9. Гармонизация права: понятие, признаки, виды, соотношение с унификацией
Гармонизация права — процесс сближения права разных государств с целью уменьшения существующих различий.
Гармонизация права представляет собой неформализованный процесс развития внутригосударственного права путем заимствования норм иностранного права (иногда норм международных договоров между другими государствами) и включения их во внутреннее законодательство. Иными словами, он выражается в заимствовании опыта правового регулирования одного государства другим государством. Отсутствие договорной природы является основным признаком гармонизации права.
Условно можно выделить следующие виды гармонизации.
1. По субъектному составу:
а) односторонняя;
б) двусторонняя (взаимная).
2. По способу осуществления:
а) стихийная (например, в процессе колонизации);
б) целенаправленная;
в) рецепция (одностороннее заимствование норм права одного государства другим).
3. По уровню:
а) национальная;
б) международная (создание рекомендательных норм на межгосударственном и межправительственном уровне).
В результате гармонизации появляются схожие нормы права, направленные на устранение противоречий, но при этом неодинаковые (по форме, содержанию или толкованию и применению). Таким образом, гармонизированные нормы не снимают коллизионный вопрос, в отличие от унифицированных. Однако гармонизация, безусловно, способствует сближению права, т. к. в законодательствах разных стран появляется все больше схожих норм.
Гармонизация права – это процесс, который присутствует наряду с унификацией и не уступает ей по масштабности и значимости.
10. Понятие и строение коллизионной нормы. Виды коллизионных норм. Тенденции развития
Коллизионная норма — это норма права, указывающая, право какого государства подлежит применению к определенному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.
То есть коллизионная норма всегда носит отсылочный характер (к материальной норме права). Непосредственная регламентация правил поведения содержится в материальной норме.
Структура коллизионной нормы:
а) объем — вид частноправовых отношений с иностранным элементом;
б) привязка — указание на подлежащее применению право.
Различают следующие виды коллизионных норм.
1. По форме коллизионной привязки:
а) односторонние (прямо называют подлежащее применению право, чаще всего отечественное);
б) двусторонние (указывают на определенный механизм определения применимого права).
2. По форме выражения воли законодателя:
а) императивные (устанавливают строгое правило определения применимого права);
б) диспозитивные (предоставляют определенный выбор сторонам при определении применимого права).
3. По разветвленности структуры:
а) простые (один объем и одна привязка);
б) сложные (несколько объемов и / или несколько привязок).
4. По характеру коллизионной привязки:
а) простые (одна привязка);
б) простые альтернативные (несколько равнозначных привязок);
в) сложные альтернативные [несколько соподчиненных привязок, среди которых выделяется основная (генеральная) и дополнительная (субсидиарная)]. Субсидиарные нормы могут быть также соподчинены между собой.
Современные МЧП характеризуется следующими тенденциями развития коллизионных норм:
а) увеличение количества коллизионных норм;
б) дифференциация объемов коллизионных норм;
в) постепенный отказ от односторонних привязок в пользу двусторонних;
г) кумуляция (усложнение) коллизионных привязок.
11. Коллизионные принципы, их соотношения с формулой прикрепления
Формула прикрепления является привязкой двусторонней коллизионной нормы. Применение данной формулы позволяет определить право, применимое к тем или иным общественным отношениям. За всю историю развития МЧП различных государств было сформулировано достаточное количество формул прикрепления. Среди всего их многообразия можно выделить основные, наиболее типичные для большинства государств, которые можно назвать коллизионными принципами, или типами коллизионных привязок.
Наиболее известными являются:
1. Личный закон физического лица (lex personalis). Определяет правоспособность, дееспособность, личные права (право на имя, на честь и др.).
Различают два варианта:
1) lex patrie, lex nationalis (закон гражданства, или национальный закон) применяется, как правило, в европейских странах континентального права;
2) lex domicilii (закон места жительства) применяется, как правило, в странах «общего права».
Наблюдается тенденция к смешанному применению обоих вариантов, в т. ч. в РФ (при этом основным в РФ остается закон гражданства).
2. Личный закон юридического лица (lex societatis). Определяет правоспособность юридического лица.
Используются четыре критерия:
1) критерий инкорпорации (по месту регистрации);
2) критерий оседлости (по месту нахождения органов управления);
3) критерий центра эксплуатации (по основному месту деятельности);
4) критерий контроля (по национальности лиц, реально контролирующих юридическое лицо).
В РФ применяется критерий инкорпорации.
3. Закон местонахождения вещи (lex reisitae). Определяет правовое положение движимого и недвижимого имущества.
Из данного правила есть исключения, в частности:
1) правовое положение вещи, занесенной в государственный реестр, определяется правом страны ведения такого реестра;
2) правовое положение вещи в пути (resin transitu) определяется либо правом места отправки, либо места назначения (в России – по месту отправки, п. 2 ст. 1206 ГК РФ).
4. Закон автономии воли сторон (lex voluntatis). К отношениям применяется право, выбранное его сторонами. Используется преимущественно в договорных правоотношениях.
В РФ широко применяется, в некоторых странах ограничен.
5. Закон места совершения акта (lex loci actus). К отношениям применяется право государства, на территории которого совершен частноправовой акт (например, заключен договор, составлено завещание, заключен брак и т. п.).
Форма акта подчиняется праву места его совершения.
6. Закон места исполнения договора (lex loci solutionis). К отношениям применяется право государства, где осуществляется решающее исполнение договора (например, продавец в договоре купли-продажи, подрядчик в договоре подряда, агент в агентском договоре и т. д.).
7. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi). Применяется право государства, на территории которого был причинен вред.
8. Закон места работы (lex loci laboris). Применению подлежит право обычного места выполнения работы. Из данного правила имеются исключения, например, в отношении работников международных организаций и др.
9. Закон флага (lex flagi). Применяется в торговом мореплавании и означает, что применению подлежит право государства флага. По закону флага регулируются, в частности, вещные права на судно.
10. Закон суда (lex fori / lex arbitri). Применяется право государства, в котором рассматривается спор.
11. Закон наиболее тесной связи (proper law). Применяется право государства, с которым отношение наиболее тесно связано. Является относительно новой формулой прикрепления.
12. Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства
Обратная отсылка — ситуация, когда право, избранное на основании коллизионной нормы, отсылает обратно или к праву третьего государства.
Данная проблема вызвана различиями, существующими в содержании национальных коллизионных норм разных государств.
Можно выделить три основных варианта отношения к проблеме обратной отсылки, существующие в различных странах.
