Виталий Семенихин.

Организация бизнеса с нуля. С чего начать и как преуспеть



скачать книгу бесплатно

Составной частью правосубъектности юридического лица выступает способность создавать представительства и филиалы, которые являются не органами, а обособленными подразделениями юридического лица.

Остановимся подробнее на деликтоспособности юридического лица.

Общие положения об ответственности юридического лица законодательно оформлены в ст. 56 ГК РФ, в п. 1 которой говорится, что юридические лица, кроме учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Законодатель предусмотрел особенности в регулировании и ответственности казенных предприятий и учреждений. Они отвечают по своим обязательствам в порядке и на условиях, предусмотренных п. 5 ст. 113, ст. 115 и 120 ГК РФ. Выделение подобных особенностей обусловлено своеобразием режима их имущества. В вышеназванных статьях отмечается, например, что унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, однако не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.

Если унитарное предприятие основано на праве оперативного управления (казенное предприятие), то собственник его имущества несет субсидиарную ответственность по обязательствам данного предприятия при недостаточности его имущества. У некоммерческих организаций – учреждений в случае недостаточности денежных средств, находящихся в их распоряжении, собственник имущества также несет субсидиарную ответственность по обязательствам данных учреждений.

В п. 3 ст. 56 ГК РФ есть общие положения, которые в отсутствие специальных норм законодательства, устанавливающих исключение из них (как в приведенных выше примерах), имеют общее применение ко всем юридическим лицам. Так, в абз. 1 п. 3 ст. 56 ГК РФ указано, что учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника. А там же в абз. 2 отмечено: если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Поддержаны и разъяснены нормы данной статьи относительно обязательности субсидиарной ответственности учредителя (участника) в подобных случаях в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 6 и Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Судебная практика показывает, что количество случаев, обозначенных в п. 3 ст. 56 ГК РФ, в последнее время резко возросло. Однако, чтобы суд привлек к субсидиарной ответственности учредителя (участника) юридического лица, истцу в суде необходимо обосновать и доказать, что именно действия учредителя (участника) привели в конечном итоге к несостоятельности (банкротству) юридического лица (см.

постановление ФАС Волго-Вятского округа от 7 августа 2008 г. по делу № A31-3295/2008).

ОРГАНЫ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ВСЕХ ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫХ ФОРМ

Юридическое лицо создается, чтобы выступать в гражданском обороте, приобретать права, принимать обязанности, в частности, участвовать в разнообразных сделках, операциях и т. д. Но организация не может сама по себе совершать все эти действия, так как состоит из работников, которые самостоятельно или коллективно при условии наделения их соответствующими полномочиями представляют организацию в гражданском обороте и действуют тем самым от ее имени.

Как уже говорилось выше, в п. 1 ст. 48 ГК РФ содержится законодательное определение юридического лица. Проанализировав его, наряду с различными признаками, характеризующими юридическое лицо, можно выделить такой признак, как организационное единство. Организационное единство проявляется по-разному. Одно из его проявлений – определенная иерархия, соподчиненность органов управления (единоличных или коллегиальных) и четкая регламентация отношений между ними.

Организационное единство закрепляется в учредительных документах юридического лица и нормативных актах, регулирующих правовое положение данного вида юридических лиц.

Однако необходимо заметить сомнительность признака организационного единства, которая особенно наглядно проявляется, например, в «компаниях одного лица». В данном случае участник организации может одновременно осуществлять функции и высшего органа управления, и исполнительного органа, и работников. И хотя юридически структурированность сохраняется и налицо внешние признаки организационного единства, фактически организация отсутствует, поскольку «организовывать», собственно говоря, некого. Да и юридически вся организация может сводиться лишь к тому, что один раз в год, исполняя функции общего собрания, участник действует как таковой, а во всех прочих ситуациях функционирует как директор.

Согласно п. 1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

Нельзя не заметить, что деятельность юридического лица – это деятельность людей, составляющих организацию. Таким образом, орган юридического лица – это правовой термин, обозначающий лицо (единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный орган), представляющих интересы юридического лица в отношениях с другими объектами права без специальных на то полномочий (на основании закона или учредительных документов). Действия этого органа рассматриваются как действия самого юридического лица.

Следовательно, структурные подразделения юридического лица (его участки, цехи, отделы и т. д.), его филиалы и представительства не могут выступать в гражданском обороте от своего имени. Хотя на практике они могут иметь свои счета в банках, а их долги могут погашаться за их собственный счет. Но в данном случае речь идет об имуществе и ответственности юридического лица в целом.

Участие в гражданском обороте от своего имени означает, что юридическое лицо от своего имени может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, т. е. выступать в гражданских правоотношениях в качестве самостоятельного субъекта права, в том числе в качестве истца и ответчика в суде. Поэтому органы юридического лица могут выступать в гражданском обороте только от имени организации в целом, если они наделены законом или учредительными документами такими полномочиями.

Таким образом, именно органы юридического лица, представляющие собой его составную часть, согласно имеющимся у них полномочиям формируют и выражают волю юридического лица, руководят его деятельностью.

Состав, порядок образования органов юридического лица, а также распределение компетенции между ними зависят от организационно-правовой формы юридического лица и определяются гражданским законодательством и учредительными документами юридического лица.

Органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и являются частью юридического лица. Согласно общему правилу юридическое лицо имеет как минимум два органа:

– орган, объединяющий (представляющий) учредителей (участников) юридического лица;

– исполнительный орган.

Рассмотрим, какие органы могут действовать в рамках юридических лиц определенных организационно-правовых форм.

Согласно п. 4 ст. 113 ГК РФ единственным органом унитарного предприятия является его руководитель, который назначается собственником или уполномоченным собственником органом. В своих действиях руководитель унитарного предприятия подотчетен лицу, его назначившему.

Применительно к хозяйственным обществам и производственным кооперативам эти два органа, которые выделяют по общему правилу, именуются соответственно высшим и исполнительным.

Аналогичная классификация существует и в системе некоммерческих организаций. В соответствии с Федеральным законом от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» высшими органами управления некоммерческими организациями в соответствии с их учредительными документами являются: коллегиальный высший орган управления для автономной некоммерческой организации; общее собрание членов для некоммерческого партнерства, ассоциации (союза). Порядок управления фондом определяется его уставом. Состав и компетенция органов управления общественными организациями (объединениями) устанавливаются в соответствии со специальными законами об их организациях (объединениях).

Исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией.

К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организацией, определенную законом и учредительными документами некоммерческой организации.

Задача высшего органа управления ограничивается формированием воли юридического лица по основополагающим вопросам деятельности юридического лица, отнесенным к компетенции такого органа.

Основная функция высшего органа управления некоммерческой организацией состоит в обеспечении соблюдения некоммерческой организацией целей, в интересах которых она была создана.

Исполнительный орган (директор, правление) некоммерческой организации при ведении текущих дел юридического лица призван осуществлять волю юридического лица, выраженную в решениях учредителей (участников).

Особым органом управления юридического лица, предусмотренным законодательством, является наблюдательный совет (совет директоров), создание которого является обязательным для производственного кооператива и акционерного общества с числом членов кооператива или числом акционеров общества более 50 (п. 1 ст. 110 и п. 2 ст. 103 ГК РФ соответственно).

Совет директоров решает вопросы общего руководства деятельностью юридического лица, осуществляет контроль над деятельностью исполнительного органа. Совет директоров избирается общим собранием учредителей для оперативного управления организацией и принимает на себя часть полномочий по принятию решений, относящихся к его компетенции. Наблюдательный совет – это постоянно действующий орган, он осуществляет руководство организацией и подотчетен общему собранию.

Говоря о том, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, законодатель имеет в виду, прежде всего исполнительный орган. Основное отличие исполнительного органа от других органов состоит в том, что именно он представляет юридическое лицо в гражданском обороте, без доверенности совершая от его имени действия, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей юридического лица.

Вместе с тем положение п. 1 ст. 53 ГК РФ касается и таких органов юридического лица, как общее собрание участников (акционеров, членов) и совет директоров (наблюдательный совет) хозяйственного общества, производственного кооператива. Указанные органы участвуют в приобретении юридическим лицом гражданских прав и обязанностей посредством образования исполнительного органа и принятия в рамках своей компетенции обязательных для исполнительного органа решений осуществления контроля над его деятельностью, в том числе путем дачи согласия на совершение каких-либо сделок юридического лица или последующего одобрения таких сделок.

Четкое и неукоснительное соблюдение органами юридического лица своей компетенции, определенной в соответствии с законодательством Российской Федерации и учредительными документами, является необходимым условием для признания действительности сделок юридического лица, а также для его слаженной и продуктивной работы в целом.

В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности также и через своих участников (п. 2 ст. 53 ГК РФ). При этом имеются в виду участники полного товарищества и товарищества на вере, которые могут выступать в гражданском обороте от имени юридического лица без доверенности.

Согласно ст. 72 ГК РФ каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. Однако при совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Также, если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

В соответствии со ст. 84 ГК РФ управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами без доверенности. При этом вкладчики (коммандитисты) не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности, и оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

В п. 3 ст. 53 ГК РФ закреплено положение, согласно которому лицо, в силу закона или учредительных документов юридического лица выступающее от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

Следовательно, п. 3 ст. 53 ГК РФ определяет, как должен действовать орган юридического лица и каковы последствия нарушения им своих обязанностей. Действия органа юридического лица должны осуществляться, во-первых, в интересах юридического лица, во-вторых, добросовестно и, в-третьих, разумно. При этом в силу положений п. 3 ст. 10 ГК РФ добросовестность и разумность действий этого органа предполагается. Несоблюдение хотя бы одного из приведенных выше трех требований является достаточным основанием для признания действий органа противоправными и виновными.

Если нарушение указанных требований повлекло за собой причинение юридическому лицу убытков, то его учредители вправе потребовать их возмещения.

ПОДГОТОВКА К ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ

Создание новой организации начинается с принятия соответствующего решения. Решение о создании организации принимает, как правило, владелец капитала. Если капитала одного лица недостаточно, осуществляется поиск партнеров по бизнесу. С момента принятия решения о создании юридического лица возникает необходимость выполнения ряда условий, определяемых законодательством.

Создание нового юридического лица – процесс весьма длительный, а его государственная регистрация – всего лишь определенный, не самый трудоемкий, но, пожалуй, самый ответственный его этап.

На первом этапе создания юридического лица, когда о государственной регистрации говорить еще рано, необходимо определить его организационно-правовую форму. Организационно-правовая форма юридического лица должна отвечать целям и задачам будущей компании, учитывать взаимоотношения между учредителями, а также степень контроля, которую они хотели бы иметь над компанией.

Далее разрабатываются проекты учредительных документов, формируется окончательный состав учредителей и образуется рабочая комиссия для разработки необходимой документации. Один из главных вопросов на этом этапе – определение размера уставного капитала, величина которого должна обеспечить нормальное функционирование юридического лица. Могут решаться и другие вопросы, например, уточняется уставный капитал, утверждаются оценки вкладов учредителей, сделанные в натуральной форме, льготы для некоторых учредителей и т. д.

После решения всех самых трудоемких дорегистрационных моментов наступает время для непосредственной государственной регистрации организации в регистрирующем органе. На этом этапе можно выделить, например, такие стадии:

– формирование пакета учредительных документов, необходимых для регистрации юридического лица;

– предоставление пакета документов в регистрирующий орган и последующее получение свидетельства о государственной регистрации.

А затем:

– утверждение эскиза печати и ее изготовление;

– предоставление необходимых документов во внебюджетные фонды в целях постановки на учет юридического лица;

– открытие расчетного счета в банке и др.

ШАГ 1. ВЫБИРАЕМ ВИД И ФОРМУ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
ВИДЫ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

Характеризуя особенности правового положения отдельных видов юридических лиц, российское гражданское законодательство использует следующие понятия:

– вид юридического лица;

– форма создания юридического лица;

– организационно-правовая форма юридического лица.

Анализ норм главы 4 «Юридические лица» ГК РФ позволяет сделать такой вывод: эти три понятия используются как синонимы. Несмотря на то что содержание и объем этих терминов официально не определены, все же возможно проводить анализ особенностей организационно-правовых форм отдельных видов юридических лиц. Под организационно-правовой формой обычно понимается такой вид юридического лица, который отличается от другого вида способом создания, объемом правоспособности, порядком управления, характером и содержанием прав и обязанностей учредителей (участников) в отношении друг друга и юридического лица.

Согласно ст. 50 ГК РФ юридические лица делятся на коммерческие (преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности) и некоммерческие (не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками). Классификаций юридических лиц по различным основаниям можно назвать множество, однако данное деление является общеизвестным и общепринятым, даже в какой-то степени основополагающим. Главный критерий разграничения в данном случае – основная цель деятельности, и абсолютно не имеют значения ни форма собственности, ни организационно-правовая форма, ни другие обстоятельства.

ФОРМЫ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме (п. 2 ст. 50 ГК РФ):

– хозяйственных товариществ и обществ;

– производственных кооперативов;

– государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Остановимся подробнее на вышеназванных формах коммерческих организаций и проанализируем их основные характеристики.

В соответствии с ГК РФ существует два вида хозяйственных товариществ: полное товарищество и товарищество на вере.

Участники товарищества в целом обязаны непосредственно участвовать в его деятельности, вследствие чего эта деятельность представляет собой объединенные действия участников товарищества, которые фактически ведут от имени товарищества самостоятельную предпринимательскую деятельность. И отчасти поэтому участниками полных товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели, поскольку только эти лица вправе заниматься предпринимательской деятельностью.

В соответствии с п. 1 с. 69 ГК РФ полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Статус полного товарищества в наибольшей степени подходит для коммерческих организаций с небольшим количеством участников. Минимальное количество участников – двое, максимальное – не ограничено.

Товарищество на вере – это такое товарищество, в которое входят два типа участников (п. 1 ст. 82 ГК РФ):

– один или несколько полных товарищей, осуществляющих от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающих по обязательствам товарищества всем своим имуществом (как и в полном товариществе);

– один или несколько вкладчиков, не участвующих в управлении делами товарищества и несущих риск убытков, связанных с деятельностью товарищества лишь в пределах сумм внесенных ими вкладов.

Товарищество на вере называют еще коммандитным товариществом, а вкладчиков – коммандитистами.

Как и в полном товариществе, в товариществе на вере осуществляется строгий контроль изменения состава полных товарищей. Товарищество на вере, как и полное товарищество, может ликвидироваться по решению его участников или по решению суда. Кроме того, товарищество на вере подлежит ликвидации при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков.

Основным недостатком товарищества является, как представляется, ответственность его участников. В силу указанных обстоятельств товарищества предпочтительнее создавать в сферах предпринимательской деятельности, по своей природе связанных с небольшим риском. В основном хозяйственные товарищества – это, конечно, форма малого бизнеса.

Добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности именуется производственным кооперативом или артелью. Производственный кооператив функционирует в соответствии с Федеральным законом от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и своим учредительным документом, которым для артели является устав, утверждаемый всеми членами кооператива.



скачать книгу бесплатно

страницы: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18