скачать книгу бесплатно
Корпоративное управление как элемент глобального инкорпорирования. Серия «Искусство управления»
Сергей Викторович Короткий
Книга посвящена анализу сущности корпоративного управления и корпораций, рассматриваются предпосылки возникновения, становление и отдельные аспекты функционирования системы корпоративного управления.Книга предназначена для членов советов директоров, управляющих, топ-менеджеров, научных работников, преподавателей, аспирантов, студентов, для всех интересующихся источниками возникновения и сущностью корпоративного управления.
Корпоративное управление как элемент глобального инкорпорирования
Серия «Искусство управления»
Сергей Викторович Короткий
© Сергей Викторович Короткий, 2019
ISBN 978-5-4493-2085-8
Создано в интеллектуальной издательской системе Ridero
Введение
Становление в России новой общественной формации, рыночных отношений и т. п. привело к новой системе хозяйствования, возникновению и повышению роли акционерных обществ, и, как следствие, внедрение системы корпоративного управления.
В июне 2000 г. консалтинговой компанией McKinsey был проведен опрос 200 крупнейших международных инвесторов с целью выяснения, каким образом качество корпоративного управления в компаниях влияет на принятие инвестиционных решений. В ходе опроса более 80% инвесторов заявили, что готовы платить больше за акции компаний, в которых корпоративное управление осуществляется эффективно, чем за акции компаний, у которых в той области есть явные проблемы, даже в том случае, если у таких двух компаний схожие показатели прибыли и объемов продаж. Более половины инвесторов на первое место ставят качество корпоративного управления по сравнению с финансовыми результатами. Прошло 17 лет, но и в наше время качество корпоративного управления является ключевым критерием для потенциальных инвесторов, и можно гарантировать, что в условиях существующей парадигмы функционирования общества этот критерий останется важнейшим. В связи с этим в России возрастает интерес к международным стандартам корпоративного управления. Однако проявление интереса к проблемам корпоративного управления не всегда означает готовность компаний предпринимать действия, направленные на решение данных проблем.
Актуальность развития корпоративного управления значительно увеличивается в условиях развития в настоящее время в России рынка IPO, формирования крупных институциональных инвесторов. «Концентрируя значительные финансовые ресурсы и направляя их на инвестиции в ценные бумаги российских компаний, институциональные и другие категории инвесторов проявляют все больший интерес к состоянию корпоративного управления в этих компаниях как к фактору, влияющему на уровень рисков инвестирования, с одной стороны, и способствующему росту стоимости, с другой стороны»[1 - Гуляев К. А. Оценка качества системы корпоративного управления компании: Дис …. канд. экон. наук: 08.00.05 / К. А. Гуляев; Московский государственный университет им. М. В. Ломоносова. – М., 2008. – 165 с.]. В чем же актуальность системы корпоративного управления?
Возрастающая роль корпораций, распространение корпоративной формы управления требует ясного понимания источников и причин их появления и развития, что позволит не только прогнозировать их развитие, но и четко понимать возможности и ограничения данной формы организации деятельности, которую уже нельзя назвать только предпринимательской.
За последнее десятилетие в России было написано много работ на тему различных аспектов корпоративного управления: структура и полномочия совета директоров, корпоративные конфликты, модели корпоративного управления, механизмы корпоративного управления, защита интересов акционеров и т. д. Создается инфраструктура функционирования и развития корпоративного управления и, шире, корпоративных отношений в стране, проводятся конференции, обучаются независимые директора, в университетах вводятся соответствующие дисциплины, однако говорить о возникновении российской модели корпоративного управления преждевременно. Да и те системы управления, которые созданы в отечественных корпорациях, постоянно «зависают».
Рассмотрению сущности и источников возникновения корпораций, становления и отдельных аспектов функционирования системы корпоративного управления, институциональных проблем формирования российской модели корпоративного управления посвящено данное исследование.
Глава 1. Возникновение и развитие корпоративного управления
1.1. Предпосылки возникновения корпоративного управления
Инициатором внедрения предпринимательства на Руси был Петр I. Первое распоряжение о создании торговых товариществ содержится в Указе Петра I от 27 октября 1699 г. Целью этого распоряжения было внедрение западноевропейских принципов создания предпринимательских объединений. Так называемые «компании» начала XVIII в. содержали в себе различные формы предпринимательских объединений: полные товарищества, артели и объединения с признаками акционерного общества. В это время не просматривается четких, структурированных видов и типов компаний, отсутствуют понятия участия и системы управления, внутренние связи хаотичны и во многом непонятны.
Следующий документ – Манифест императора Александра I от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выходах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий» определил два вида товариществ: полное товарищество и товарищество на вере. Они могли создаваться в промышленности, в сфере торговли, страхования и перевозок. Александр I также заложил основы российского акционерного законодательства. Указом от 6 сентября 1805 г. он определил такую характеристику акционерного общества, как ограниченную ответственность акционеров по обязательствам акционерного общества.
Первые акционерные общества создавались в России, как и в Западной Европе и США, в тех отраслях экономики, где требовались значительные капиталовложения: в страховом деле, транспорте. К началу XIX в. в России осуществляло свою деятельность пять акционерных компаний: Водолазная компания (1755—1822), Санкт-Петербургская акционерная компания для строения кораблей (1782—1805); Российско-Американская компания (1799—1868); Беломорская торговая компания (1803); Одесская страховая контора (1806).
Однако предпринимательские объединения не играли значительной роли в экономической жизни России вплоть до индустриализации С. Ю. Витте, и это было обусловлено вескими объективными причинами.
Предпринимательские объединения – это объединения лиц либо имуществ, созданные для осуществления хозяйственной деятельности, т.е. производства товаров или услуг не для личного потребления, а для реализации их иным лицам.
Подавляющая часть населения вплоть до XX в. проживала в деревнях, селах и весях. У всех было свое натуральное хозяйство, обеспечивающее семью всем необходимым. В первой половине XIX в. крестьянство составляло примерно 9/10 производительного населения России[2 - Крестьянство и крестьянское хозяйство в первой половине XIX века. – URL: http://aleho.narod.ru/soslov/tema3.htm (дата обращения: 03.11.2017).].
В 1913 г. ежедневный заработок рабочего в России 90 копеек, а крестьянина – 1 руб. 20 коп. (при этом 1 кг мяса стоил 12—13 копеек). «Доход на душу деревенского населения от сельского хозяйства… с 1900 по 1913 гг. увеличился с 30 до 43 руб., в том числе чистый доход (т.е. за вычетом налогов, платежей за купленную и арендованную землю и т.п.) – с 22 до 33 руб.»[3 - Столыпинская аграрная реформа. – URL: http://www.hrono.ru/sobyt/1900sob/stolyp_ref.php (дата обращения: 03.11.2017).].
Лишь в 1893 г. в России начался экономический подъем, связанный с индустриальным производством: производство в стране выросло в 1,5 раза, а производство средств производства утроилось. Россия в начале XX в. представляла собой аграрную страну с бурно растущим индустриальным сектором. Индустриализация в России вела постепенно к увеличению той части народа, которая, работая на промышленных предприятиях, была оторвана от земли и, соответственно, вынужденная приобретать необходимые товары в лавках.
Вплоть до XX в. большая часть населения кормилась, одевалась своим хозяйством и мало в чем нуждалась со стороны (несмотря на усиливающееся налоговое бремя). «Россия опасна мизерностью своих потребностей», – сказал Отто фон Бисмарк. Наличие денег не было критическим фактором для выживания (в отличие от нашего времени), а товары предпринимателей были не востребованы.
Соответственно, источник предпринимательства – нужда (потребности) населения, поэтому становление предпринимательской деятельности происходило параллельно с обнищанием народа.
Этот процесс в нашей стране был запущен в момент уничтожения державной формы правления на Руси и установления государства путем прихода к власти Ивана IV Васильевича Грозного (династия Рюриковичей 4 декабря 1533 г., который в 1547 г. венчался на царство и впервые за всю историю Русского государства провозгласил себя царем); Борис Федорович Годунов – первый царь из династии Годуновых вступил в правление 17 февраля 1598 г.; Михаил I Федорович Романов – первый царь из династии Романовых вступил в правление 21 февраля 1613 г., хотя фактическим правителем до 1633 г. был его отец патриарх Филарет, который и совершил переворот в результате чего к власти пришла династия Романовых.
Держава стоит мощью Родов[4 - Демин В. С. Держава (прошлое, настоящее, будущее). – М.: Родовичи, 2009. – С. 9.]. При державной форме правления народ лишь добровольно жертвовал десятину князю, волхвам или на капище, но десятина – это 10% от круга, состоящего из 144 долей, т.е. это 10% от 144, и только в том случае, если его семья (жена и в среднем 12—14 детей на 1910 г.) полностью обеспечены всем. Волхвы и князья православные сами не бедствовали, поскольку тоже, как и все, сами имели свое хозяйство.
Государство – это политическая форма организации общества, основанная на публичной власти, централизованном управлении обществом и монополии на применение силы принуждения. В древнем греко-римском мире в учениях философов определения государства были тесно связаны с понятием справедливости, наверное, потому что во всех возможных государственных формах, отработанных для потомков в Древней Греции и Риме, они справедливости не находили. Ряд философов считал, что государство основывается не на справедливости, а «на интересах самых сильных», предвосхищая этим частично некоторые аспекты теории Макиавелли и теории общественного контракта Руссо[5 - Национальная социологическая энциклопедия. – URL: http://voluntary.ru/dictionary/593/word/gosudarstvo (дата обращения: 03.11.2017).].
Будучи искусственным произведением, государство не имеет естественной основы для существования и нуждается в постоянном источнике средств, чем являются налоги. «Налоги и государство – понятия взаимосвязанные: государство не может существовать без системы налогообложения, в то же время и сбор налогов без государства является абсурдом»[6 - Назаров В. Н. О понятии «налоговая система» и его правовом содержании // Финансовое право. – 2009. – №1. – URL: http://www.lawmix.ru/bux/35801 (дата обращения: 03.11.2017).]. Возникновение государства инициировало возникновение и развитие налоговой системы.
Налоги (сборы, пошлины, акцизы и т.д.) стали вводить с царствования династии Рюриковичей, далее эстафетную палочку приняла династия Годуновых. Конечно, та или иная форма сборов в державной Руси существовала, например, если нужна была охрана для обоза с товарами, то купцы платили определенную сумму, но эта плата шла самим витязям, охраняющим обоз. При введении налоговой системы плата купцов уже шла в казну, и только часть суммы выплачивалась охране.
Кардинальные изменения в налоговой системе произошли при царствовании Романовых, особенно при Петре I. Он учредил особую должность – прибыльщиков, обязанностью которых было «сидеть и чинить государю прибыли», то есть изобретать все новые и новые налоги. Благодаря прибыльщикам были введены гербовый сбор, налоги с постоялых дворов, печей, арбузов, орехов, с продажи съестных припасов, найма домов, ледокольный, налог на бороды, налог на бани, подоходный налог после подушной переписи населения 1718—1724 гг.[7 - Налоговое законодательство России в XVII—XIX вв. – URL: http://www.fin-eco.ru/2010/12/history-of-taxes.html#ixzz2TUcXJDn3 (дата обращения: 03.11.2017).] Кроме того, Петр I ввел крепостное право до Волги[8 - Налоговая реформа Петра I. – URL: http://history-of-taxes.narod.ru/3.html (дата обращения: 03.11.2017).]. При Екатерине II был введен налог на солнечный свет.
Революция 1917 г. привела к смене не только власти, но и смене принципов функционирования налоговой системы[9 - Налоги в СССР (1917—1991 гг.). – URL: http://history-of-taxes.narod.ru/5.html (дата обращения: 03.11.2017).]. В СССР действовал налог на бездетность с 21 ноября 1941 г. с целью мобилизации дополнительных средств для оказания помощи многодетным матерям. Каждый месяц неженатые и бездетные мужчины выплачивали 6% своего дохода государству вплоть до января 1992 г. Хрущев Н. С. вводил налог на плодово-ягодные деревья.
Большие изменения произошли в налоговой системе РФ после 1991 г. Главным изменением налоговой системы стало то, что основными налогами, обеспечивающими основную часть доходов бюджета, стали налог на добавленную стоимость, акцизы, налог на прибыль, подоходный налог и налог на имущество, составляющие основу налоговых систем большинства стран мира. Эти налоги в 1998 г. обеспечили 86,7% от всех налоговых поступлений[10 - Налоговая система РФ (1991—1909 гг.). – URL: http://history-of-taxes.narod.ru/6.html (дата обращения: 03.11.2017).].
Налоговая система все еще совершенствуется и стремится к
100%-ному сбору всего имущества своих граждан. Чему равен доход сотрудника, выполнившего работу стоимостью 100 рублей? Доход = 100 рублей – 22 руб. (22% взносы в ПФР) – 2,9 руб. (2,9% взносы в ФСС) – 5,1 руб. (5,1% взносы в ФФОМС) – 13 руб. (13% НДФЛ) – 20 руб. (прибыль работодателя 15—25%) = 37 руб.[11 - Починок А. П. в должности министр по налогам и сборам заявил, что «если у вас есть деньги, то это не ваша заслуга, а наша недоработка».]
Итак, существовавшие в державе до царизма и длительное время в процессе укрепления Московской государственной власти на Руси добровольные пожертвования 10% от 144 долей сменились к настоящему времени обязательными 60% от 100. А оставшиеся 37 рублей «добровольно» идут на образование, медицину и т. п.
Благодаря росту и укреплению государства, идет процесс коммерциализации жизни, а корпорации являются инструментом его обеспечения. В наше время государственная система находится на пике своего исторического развития, потому роль корпораций всех форм и видов, как элементов государственной системы, очень важна.
1.2. Становление корпоративной формы управления
Для выявления сущности корпораций и корпоративной формы управления необходимо рассмотреть две параллельные тенденции, которые можно условно обозначить как институциональную и правовую. Первая связана с ценностями и мировоззренческими установками, выступающими источниками самой идеи корпоративной формы, вторая же отражает процесс легитимизации и практической реализации данных ценностей. Для анализа институциональных источников рассмотрим причины возникновения и развития корпоративной формы управления, а правовую основу ее становления исследуем при анализе эволюции организационно-правовых форм предпринимательской деятельности.
В литературе существуют различные определения корпорации. Однако большинство из них сводится к тому, что корпорация (лат. corporatio – объединение, сообщество) – это юридическое лицо, ведущее предпринимательскую деятельность, имеющее право приобретать ресурсы, владеть акциями, производить и продавать продукцию, предоставлять кредиты и брать в долг, выступать в суде как истцом, так и ответчиком. Далее, корпорация представляет собой предпринимательскую организацию, обладающую развитой организационной структурой, широким спектром видов деятельности, существенной долей рынка, обширными хозяйственными связями и профессиональными управляющими[12 - Журова Л. И., Ломакин А. Н. Финансовый анализ деятельности корпорации // Вестник Волжского университета им. В. Н. Татищева. – 2010. – №20. – URL: http://cyberleninka.ru/article/n/finansovyy—analiz—deyatelnosti—korporatsii (дата обращения: 03.11.2017).]. Кроме того, корпорацию определяют как совокупность юридических и физических лиц, объединившихся для достижения какой-либо цели[13 - Экономический словарь. – URL: http://enc-dic.com/economic/Korporacija-6829.html (дата обращения: 03.11.2017).]. Как правило, корпорация предусматривает долевую собственность участников и осуществление функции управления профессиональными управляющими (менеджерами), работающими по найму.
Все определения имеют право на жизнь, поскольку отражают один из важных аспектов функционирования корпорации, однако в них не отражена ключевая особенность корпорации, отличающая ее от других форм ведения предпринимательской деятельности – corpus. Corpus (лат. corpus – тело) – это основная сумма (совокупность имущества, переданного в доверительное управление, в отличие от процентного дохода, получаемого при инвестировании данного имущества)[14 - Англо-русский экономический словарь. – URL: http://economy_en_ru.academic.ru/15338/corpus (дата обращения: 03.11.2017).]. Другими словами, единственным ключевым признаком корпорации является передача имущества в доверительное управление, или, говоря современным языком корпоративного управления, разделения функций собственности и управления.
Следовательно, благодатная почва для рождения и становления корпораций возникает лишь в том случае, когда актуализируется проблема управления имуществом другими людьми. Корпорация является элементом государственной системы, а в рамках системного подхода, в целостной системе части выражают природу целого и приобретают специфические для него свойства, таким образом, «управление имуществом другими» – одно из атрибутивных качеств государства.
Существует несколько теорий происхождения государства и первой является теологическая (божественная) теория происхождения государства и права. Наибольшее распространение теория божественного происхождения государства получила в средневековую эпоху в трудах Формы Аквинского, Аврелия Августина, Иоанна Златоуста. Содержание теологического происхождения государства и права в общих чертах сводится к следующему постулату: государство и право есть творение Бога и результат «божественного промысла». Правитель является наместником Бога на земле, он призван исполнять божественную волю, данная теория способствовала легитимации власти в глазах обывателей.
Монотеистическая религия в наше время характеризуется «монополизмом на веру», то есть Бог один и «каждое вероучение указывает к нему свою дорогу спасения человека, имеющую право на существование. Исходя из такого понимания, можно устранить принудительно-насильственные формы межрелигиозных и межнациональных конфликтов, перевести их в плоскость идеологически свободного выбора каждого человека. Для этого необходимо выработать правовые формы участия конфессий в общественном жизнеустройстве и разрешении социальных конфликтов. Определенный опыт в этом на уровне государственно-конфессиональных отношений накоплен Ватиканом, имеющим договорно-правовые отношения со многими государствами (конкордат)»[15 - Глазьев С. Ю. Социалистический ответ либеральной глобализации // Политический класс. – 2006. – №9. – C. 74.]. Это ведет к возникновению другой теории происхождения государства – теории насилия, поскольку монотеистические религии по определению нетерпимы к инакомыслию. Наиболее характерные черты теории насилия изложены в работах Е. Дюринга, Л. Гумпловича, К. Каутского и др. В соответствии с этой теорией государство есть результат насилия, вражды, завоевания одних племен другими, насилие превращается в первооснову государства и права. Побежденное племя превращается в рабов, а победитель – в господствующий класс, появляется частная собственность, победители создают принудительный аппарат для управления побежденными, который превращается в государство. В рамках обеих теорий государства – все имущество принадлежит государству, которое оно и раздает в управление своим гражданам.
Накопление имущества государством происходит в процессе инкорпорирования. Инкорпорация (ново-лат., от in – в, и corpus – тело) – это 1) присоединение к государству страны, бывшей самостоятельной[16 - Чудинов А. Н. Словарь иностранных слов, вошедших в состав русского языка. – СПб.: Издание книгопродавца В. И. Губинского; Типография С. Н. Худекова, 1894. – С. 319.]; 2) предоставление в соответствии с законом группе лиц статуса корпорации, юридического лица[17 - Крысин Л. П. Толковый словарь иноязычных слов. – 3-е изд., доп. – М.: Рус. яз., 2005. – С. 343.]; 3) систематизация законов государства, расположение их в определенном порядке (хронологическом, алфавитном, по отраслям права) без изменения содержания законов[18 - Новый словарь иностранных слов. – URL: http://dic.academic.ru/dic.nsf/dic_fwords/17266/%D0%98%D0%9D%D0%9A%D0%9E%D0%A0%D0%9F%D0%9E%D0%A0%D0%90%D0%A6%D0%98%D0%AF (дата обращения: 03.11.2017).]. Все приведенные значения инкорпорации важны для понимания условий рождения корпорации и ее роли в современном обществе.
Присоединение к государству страны, которая ранее была самостоятельной, и, соответственно, теряет свою самостоятельность после присоединения – этот процесс в настоящее время называется глобализацией (первое условие рождения корпорации). Другими словами, корпорация является, с одной стороны, инструментом инкорпорирования (глобализации), а, с другой стороны, структурной единицей глобального государства.
Потеря суверенитета инкорпорируемой страны-мишени, как неизбежное следствие, ведет к потери возможности распоряжаться своими ресурсами. «Монополизация важнейших функций мирового экономического обмена поддерживается развитыми государствами посредством деятельности контролируемых ими глобальных институтов (МВФ, Мировой банк, ВТО, МАГАТЭ, РКРТ (Режим контроля за ракетными технологиями) и др.) и дает им возможность неэквивалентного перераспределения глобального дохода в свою пользу посредством доминирующего положения их ТНК в основных сегментах мирового рынка»[19 - Глазьев С. Ю. Указ. соч. – C. 75.]. В докладе Римского клуба Кинга и Шнайдера указано, что «розовые перспективы стран Севера не являются столь же радужными для стран Юга… Технологические нововведения дают преимущества передовым странам в ущерб тем, которые находятся на более ранней стадии экономического развития»[20 - Кинг А., Шнайдер Б. Первая глобальная революция. – М.: Прогресс, 1991. – 344 с.].
«Растущий уровень благосостояния „метрополии“ достигался за счет глобального перераспределения ресурсов и производимого богатства»[21 - Батчиков С. А. Глобализация – управляемый хаос // Электронный информационный портал «Русский интеллектуальный клуб». – URL: http://www.rikmosgu.ru/publications/3559/4069 (дата обращения: 03.11.2017).]. Экономические аналитики показывают, что рост экономики ведущих стран достигается не за счет развития производства, а «посредством перераспределения богатства между сильными и слабыми странами. Достигается оно с помощью резкого ослабления национального государства (обычно после затягивания его в долговую ловушку), приватизации и скупки всех видов национальных ресурсов, включая природные»[22 - Перкинс Д. Исповедь экономического убийцы. – М.: Претекст, 2007. – 319 с.].
Тяжелейшее положение инкорпорируемых государств связано с изъятием ресурсов метрополией экономическими методами.
А. Кустарев перечисляет эти методы: «Масштабная и неразборчивая приватизация, создание правовой инфраструктуры, благоприятной для трансфера капитала, режим экономии под маской „структурных реформ“ (излюбленная рекомендация МВФ) – все это ведет к застою и коррупции, большим социальным издержкам, экономическим потерям общества и нарастанию государственного насилия. Эта трактовка очень расширяет круг неудавшихся государств, относя к их числу… Россию, называя их „жертвами прихотливых потоков международного капитала“ и подчеркивая, что они впадают в хронический кризис, именно „находясь под надзором международных финансовых институтов“»[23 - Кустарев А. Национал-государство, его наследники и наследие // Русский архипелаг – сетевой проект русского мира. – 2003. – URL: http://www.archipelag.ru/geoeconomics/kapital/evolution/heritage (дата обращения: 03.11.2017).].
Западная экономическая система в условиях рыночной конкуренции может стабильно существовать только при постоянном вливании дополнительных ресурсов извне, из колониальной периферии, выступающей источником дешевых ресурсов. «Парадигма глобального проекта последних двадцати лет состояла в том, что молодой развивающийся мир должен кредитовать „стареющий мир“ развитых стран своим дешевым трудом и природными ресурсами»[24 - Макушкин А. Основные сценарии развития глобальной экономики до 2030 г. // Информационно-аналитический журнал «Политическое образование». – 2010. – URL: http://www.lawinrussia.ru/osnovnye-stsenarii-razvitiya-globalnoi-ekonomiki-do-2030-g (дата обращения: 03.11.2017)].
Второе условие рождение корпораций – предоставление государством на основе законов статуса корпорации. «Государство всегда решало и решает вопрос о том, при каких условиях степень обособленности тех или иных общих интересов, выражающих общественные, в первую очередь производственные, отношения людей, является основанием для признания за тем или иным общественным образованием (организацией) возможности быть самостоятельным носителем прав и обязанностей. Разумеется, решающее значение в этом процессе играют интересы господствующего класса»[25 - Братусь С. Н. Юридические лица в советском гражданском праве // Ученые труды Всесоюзного юридического института министерства юстиции. – Вып. XII. – М.: Изд-во юстиции СССР, 1947. – 364 с.].
Важно отметить, что если основная задача корпорации – глобальное общество, то к корпорациям можно отнести не только коммерческие, но и некоммерческие социальные структуры, действующие в том же направлении (например, образовательные или медицинские организации). «В пьянящей атмосфере начала – середины XIX в. выдача разрешений на учреждение корпораций достигла в Америке небывалого размаха. Школы и колледжи, медицинские, сельскохозяйственные и благотворительные общества, церкви, большие и малые города осаждали власти штатов просьбами о выдаче хартий. Число корпораций быстро росло. К 1817 г. оно уже достигло почти двух тысяч… В то время не видели существенных различий между чисто коммерческими и квазиобщественными организациями. Каждый на свой лад трудился на пользу молодой республики»[26 - Рождение современной корпорации. – URL: http://www.corpo.su/node/583 (дата обращения: 03.11.2017).]. «Корпорации открытого типа включают: муниципальные корпорации, районные корпорации, „корпорации, учрежденные для общественных нужд“»[27 - Гританс Я. М. Корпоративные отношения: Правовое регулирование организационных форм. – URL: http://www.classs.ru/library/node/1935 (дата обращения: 03.11.2017).]. В наше время виды корпораций только расширяются, например: «Каждый десятый заключенный в этой стране содержится в коммерческой тюрьме. В 2010 г. две частные тюремные корпорации получили порядка трех млрд долл. прибыли»[28 - Бережецкий А. Пуп Земли – мифы и реальность США. – URL: http://www.anna-news.info/node/52056 (дата обращения: 03.11.2017).].
Первым шагом инкорпорирования стала колонизация, потому именно в колониях должны быть максимально комфортные условия для рождения корпораций. «Инкорпорация обрела благодатную почву в американских колониях»[29 - Рождение современной корпорации.], именно там возникли первые корпорации, и именно американские корпорации до настоящего времени составляют большинство мировых корпораций.
«На протяжении XVI—XVII вв. английские предприниматели добивались королевских уставных грамот для разнообразных коммерческих предприятий, включая торговые отделения в Балтии, России и Ирландии, а также „плантаций“, как именовались новые поселения в Америке. Первые предприятия, получившие хартии, были акционерными компаниями, капитал которых состоял из вкладов нескольких пайщиков, а первой корпорацией с постоянным фондом акционерного капитала принято считать созданную в 1600 г. английскую Ост-Индскую компанию»[30 - Там же.]. Таким образом,
корпорации – в том виде, в каком они существуют сегодня, – изначально возникли для управления колониями и одновременно для усиления королевской власти (раздача привилегий через хартии, дарующие фаворитам исключительные права и льгот).
Третье ключевое условие возникновение корпорации – закон. Роль закона в данном случае очевидна лишь в сфере создания институциональных условий функционирования корпораций, однако намного важнее понимать в данном случае закон как фундамент для построения системы ценностей и мировоззренческих устроений, которые, в свою очередь, лежат в основе построения глобального государства и его институтов, к которым относится и корпорация. Анализ сущности и источника современных законов уводит нас в сферу религии, что вне рамок данного исследования, отметим лишь одно из первых проявлений этого закона в социуме в виде институционализма. В общем виде понятие «институционализм» включает два аспекта. Во-первых, это обычаи, традиции, нормы поведения, принятые в обществе, – «институции». Во-вторых, это закрепление норм и обычаев в виде законов, организаций, учреждений, т.е. «институтов». Институционализм – одно из направлений государствоведения XX в., рассматривающее политическую организацию общества как комплекс различных объединений граждан – «институций» (например, семья, партия, компания, государство и т.п.)[31 - Энциклопедический словарь. – URL: http://dic.academic.ru/dic.nsf/es/23253/ (дата обращения: 03.11.2017).]. Однако корень слова «институция» (лат. institutio – учение) появился значительно раньше: так назвались элементарные учебники частного права римских юристов. Наибольшей известностью пользуются институции Гая, римского юриста, жившего во II в. Гай являлся идеологом рабовладельцев. Вся его деятельность была направлена на обеспечение интересов господствующего класса и, прежде всего, на обоснование неограниченного права собственности рабовладельцев на рабов[32 - Советский юридический словарь / Под. ред. С. Братуся, Н. Казанцева, С. Кечекьяна и др. – М.: Горюриздат, 1953. – С. 85.]. Таким образом, существующая законодательная система обеспечивает интересы ограниченного круга лиц.
Что же касается корпораций, то исторический факт в том, что «большую часть проблем, связанных с корпорациями, решали не политики, а судьи»[33 - Рождение современной корпорации.]. Это произошло после формирования правовой среды корпоративной деятельности, что стало возможно после американской революции, приведшей к образованию США[34 - Там же.].
Приведем основные вехи формирования правовой среды корпоративной деятельности в США, которые стали возможны после американской революции, приведшей к образованию США[35 - Там же.].
Одним из первых актов, заменивших королевскую грамоту в американской государственной системе, было принятое судьей Верховного суда Джоном Маршаллом решение по делу Дартмутского колледжа (1819). Имел ли право штат Нью-Хэмпшир в одностороннем порядке изменять условия королевской хартии, полученной колледжем до революции? Судья Маршалл и Верховный суд единогласно сказали «нет»: Дартмутская хартия была контрактом и, следовательно, подпадала под положение Конституции, запрещавшее изменять контракт в ущерб интересам одной из сторон.
Однако утверждение, что корпоративная хартия равноценна контракту, вступало в противоречие с английским общим правом, согласно которому все, что не запрещено, – разрешено. Американские суды заняли иную позицию: корпорация имела право делать только то, что было четко и ясно записано в ее уставе. Иными словами, корпоративная хартия – это не карт-бланш, но разрешение на определенную форму деятельности в пределах оговоренного периода времени. Такой подход вполне соответствовал республиканскому принципу ограниченных полномочий представительной власти.
Периодически принимались судами решения об усилении контроля за деятельностью корпораций. Суды, считая контракты и права собственности неприкосновенными, склонялись к ограничительному толкованию записанных в хартиях прав. Стало обычной практикой включать в хартию пункт, позволяющий законодателям в любое время вносить поправки. К 1850-м гг. американская юридическая система – в целях регулирования экономических процессов – уже допускала вмешательство судов в конфликты по вопросам техники безопасности труда, здравоохранения и социального обеспечения.
Корпорации росли, становились серьезными игроками не только в экономической, но и в политической и социальной среде, что беспокоило общество, которое видело в корпорации опасную силу, которую правительству надлежало сдерживать. На рубеже XIX—XX вв. обеспокоенность общества усилением власти корпораций достигла пика, и на этой волне возникло антитрестовское движение.
Выданная Джону Рокфеллеру штатом Огайо корпоративная хартия запрещала владение акциями других компаний. Опираясь на закон, в конце 1870-х гг. Самуэль Додд, адвокат Standard Oil, придумал способ борьбы с конкурентами компании путем их поглощения, предложив создать трест – формально управляемую независимым советом директоров, но фактически контролируемую Рокфеллером экономическую организацию. Трест – не корпорация, и, таким образом, законы, ограничивающие деятельность корпорации, на него не распространяются.
Некоторые штаты приняли антитрестовские законы. Кульминацией стал Sherman Antitrust Act, принятый конгрессом в 1890 г., который накладывал запрет «на любой договор, касающийся объединения в форме треста» и подразумевал ответственность «за всякий сговор, направленный на ограничение свободной торговли и коммерческой деятельности».
В 1893 г. в деле Сахарного треста Верховный суд существенно ограничил сферу применения закона, установив, что данный случай не подпадает под действие Акта Шермана, несмотря на то, что American Sugar Refining Company контролировала более 90% национального продукта. Аргументировано было тем, что очистка сахара была частью производства, находившегося под юрисдикцией штата, выдавшего хартию. А власть федерального правительства распространялась лишь на случаи, когда продукция компаний, участвующих в межрегиональном бизнесе, пересекала границы штатов.
