скачать книгу бесплатно
о рамочном (организационном) договоре, содержащей легальное определение этого договора, правила о форме, содержании, ответственности сторон за неисполнение рамочного (организационного) договора.
В литературе указывается на необходимость разграничения понятий «организационный договор» и «рамочный договор». Под рамочным договором предлагается понимать определенный бланк документа, в котором указана одна из сторон, предмет договора. Такой договор может быть заключен с любым контрагентом, отвечающим условиям, установленным в договоре, и согласившимся на них. Организационным договором, по мнению цитируемого автора, является соглашение об организации длительных правовых связей в виде потока разнообразных деловых отношений, направленных на повышение эффективности соответствующего вида предпринимательской деятельности
.
Представляется, что с таким разграничением понятий «рамочный договор» и «организационный договор» сложно согласиться. Предложенная автором конструкция рамочного договора не обладает новизной и по сути своей является договором присоединения, предусмотренным ст. 428 ГК РФ.
Следует отметить, что в п. 7.8 раздела V Концепции развития гражданского законодательства РФ
и в ст. 429.1 проекта федерального закона о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ
содержится предложение ввести в Гражданский кодекс РФ конструкцию рамочного договора (договора с открытыми условиями), которая имеет общие признаки с предлагаемым нами рамочным (собственно организационным) договором. Рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. В литературе указывается на необходимость введения в Гражданский кодекс РФ конструкции рамочного договора с содержанием, предусмотренным в п. 7.8 раздела V Концепции развития гражданского законодательства РФ
. Однако из положений Концепции и проекта неясно, может ли быть заключен только один договор на основании рамочного договора.
Договор с открытыми условиями предусмотрен рядом зарубежных актов. Так, в ст. 8 английского Закона о продаже товаров 1979 г.
указывается, что в договоре купли-продажи условие о цене может быть оставлено для определения согласованным в договоре способом или может быть определено в ходе взаимоотношений сторон. Согласно § 2-305 Единообразного Торгового Кодекса США
, носящего рекомендательный характер, стороны могут заключить договор купли-продажи с открытым условием о цене, которое оставлено для согласования сторонами в будущем или должно быть установлено третьим лицом.
В юридической литературе Англии и США договор с открытыми условиями также именуется предварительным договором (соглашением). Предварительные соглашения с открытыми условиями (preliminary agreements with open terms) устанавливают большинство договорных условий, при этом стороны становятся связанными с юридической точки зрения этими условиями, а по ряду иных условий стороны намерены достигнуть соглашения в будущем
.
В ст. 2.14 Принципов международных коммерческих договоров (принципов УНИДРУА) предусмотрена конструкция договора с умышленно открытыми условиями. Так, указывается, что, если стороны намерены заключить договор, обстоятельство, что они умышленно оставили какое-то условие для согласования в ходе будущих переговоров или подлежащим определению третьим лицом, не является препятствием для возникновения договора
.
Рамочные (собственно организационные) договоры по структуре организации связей и сроку действия делятся на рамочные (собственно организационные) договоры, предусматривающие заключение на их базе только одного основного договора и прекращающие свое действие, когда заключен основной договор, а также на рамочные (собственно организационные) договоры, предусматривающие возможность заключения одного или нескольких основных договоров и действующие в течение срока, указанного в данных рамочных договорах.
К рамочным (собственно организационным) договорам, предусматривающим заключение на их базе только одного основного договора, относятся договор на проведение торгов и договор о проведении публичного конкурса на заключение договора.
Согласно п. 1 ст. 447 ГК РФ договор может быть заключен путем проведения торгов. Организатор торгов информирует о предстоящих торгах посредством извещения, участники торгов подают заявки (ст. 448 ГК РФ).
В литературе и судебной практике отсутствует единый подход к определению правовой природы извещения о проведении торгов.
Указывается, что данное извещение признается предложением делать предложение заключить на торгах договор, потому что должностное лицо, которое проводит аукцион, может или принять наиболее подходящее предложение, или прекратить торг, не приняв ни одного предложения, если ни одно из них не достигает определенного лимита
.
Согласно иному мнению, извещение является офертой, из которой возникает обязанность у организатора торгов заключить договор на проведение торгов, так как извещением подтверждается воля организатора заключить договор с любым и каждым, что характерно для публичной оферты, к извещению законом предъявляются требования по отражению существенных условий проведения торгов, сообщение о предстоящих торгах посредством извещения порождает правовые последствия для организатора торгов
.
Отмечается, что извещение о проведении торгов представляет собой одностороннюю сделку, поскольку порождает определенные обязательства организатора торгов, а публичный конкурс, который является родственным по отношению к проведению торгов понятием, квалифицируется в ГК РФ как односторонняя сделка
. Торги представляют собой комплекс организационных сделок, так как отношения по проведению торгов являются организационными
.
Сторонники другой позиции полагают, что извещение о проведении торгов является лишь элементом юридического состава по заключению договора на торгах
. Торги нельзя отнести к договорам по нескольким причинам: 1) торги – отношения длящиеся; 2) невозможно определить момент заключения такого договора; 3) отнесение торгов к договорам необоснованно усложняют процедуру торгов. При этом указывается, что действия участников торгов направлены на упорядочение отношений на стадии заключения договора, отношения по проведению торгов носят организационно-предпосылочный характер
. В этой же работе извещение о проведении торгов признается автором офертой, а заявка на участие в торгах является акцептом
, к сожалению, нерешенным остается вопрос о том, какой договор при этом заключается.
К данной позиции примыкает квалификация торгов как совокупности последовательно совершаемых односторонних сделок, поскольку извещение о предстоящих торгах не публичная оферта, но односторонняя сделка их организатора, следствием которой является приглашение сделать оферты, коими выступают заявки претендентов на участие в торгах
.
Неоднозначно решается в литературе вопрос о правовой природе заявки на участие в торгах.
Указывается, что заявка представляет собой заключенную под отлагательным условием одностороннюю сделку. Обязательством, возникающим из такой сделки, является заключение договора по итогам торгов, а отлагательным условием – признание участника победителем торгов
.
В литературе данная позиция подвергается критике. Отмечается, что в таком случае до момента признания участника победителем торгов никаких правоотношений между ним и организатором торгов не возникает. Однако обязательства как участника торгов в отношении организатора торгов, так и организатора торгов в отношении участника не ограничиваются заключением договора по результатам торгов. По мнению автора, поскольку извещение является офертой, заявка участника представляет собой акцепт оферты о заключении договора на участие в торгах
.
Считаю, что извещение о проведении торгов и заявка участника не являются односторонними сделками. Извещение о проведении торгов осуществляется в целях последующего получения заявок. Заявка подается участником именно в связи с наличием извещения и в том порядке, который предусмотрен в извещении. Совершение извещения и подача заявки преследуют общую цель: заключение договора на проведение торгов.
Извещение о проведении торгов, как оферта, связывает организатора торгов, сделавшего данное извещение. Согласно п. 2 ст. 448 ГК РФ извещение о проведении торгов должно содержать условия, необходимые для проведения торгов и участия в них, т. е. существенные условия договора на проведение торгов. В силу сделанного им извещения организатор торгов обязан принять заявку от любого лица, если аукцион или конкурс являются открытыми, или от специально приглашенных лиц, если аукцион или конкурс являются закрытыми.
Подавая заявку на участие в торгах, лицо тем самым выражает свое согласие на предложение участвовать в торгах, изложенное в извещении о проведении торгов. Полагаю, что заявка на участие в торгах является акцептом, момент получения организатором торгов заявки является моментом заключения договора на проведение торгов (п. 1 ст. 433 ГК РФ).
Как указывается в литературе, по договору на проведение торгов организатор обязуется провести торги, определить выигравшего, подписать протокол
. Договор о проведении торгов – это соглашение между организатором и участниками торгов, направленное на упорядочение отношений между ними в процессе организации и проведения торгов с целью заключения договоров по передаче имущества, выполнению работ или оказанию услуг
. Отношения по проведению торгов являются организационными, поэтому договор на проведение торгов относится к числу организационных
.
По нашему мнению, под договором на проведение торгов должен пониматься договор, устанавливающий порядок взаимоотношений сторон по проведению торгов и участию в торгах на заключение договора, а также обязанность лица, выигравшего торги, и организатора торгов заключить между собой основной договор.
Согласно п. 5 ст. 448 ГК РФ подписание протокола о результатах торгов является обязательным для лица, выигравшего торги, и организатора. При этом протокол о результатах торгов имеет силу договора или, если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан в определенный срок после завершения торгов и оформления протокола. Таким образом, на основании договора на проведение торгов лицо, выигравшее торги, и организатор торгов обязаны заключить между собой договор в день проведения торгов либо в срок, установленный законом, либо договором на проведение торгов. Считаю, что цель договора на проведение торгов состоит в заключении иного договора – основного договора.
Правила заключения договора на торгах применяются к публичному конкурсу, содержащему обязательство заключить с победителем конкурса договор, преимущественно перед нормами главы 57 ГК РФ (п. 5 ст. 1057 ГК РФ).
В литературе справедливо отмечается, что гражданско-правовая природа публичного конкурса должна объясняться в зависимости от поведения и намерения субъектов этих отношений. Условия многих конкурсов устанавливают необходимость выражения волеизъявления лица на участие в конкурсе, сделанного до предъявления результата работы. Такой участник представляет письменную заявку. В этих случаях объявление о публичном конкурсе выполняет роль публичной оферты, заявка на участие в конкурсе является акцептом, таким образом, заключается договор о публичном конкурсе
.
Считаю, что договор о проведении публичного конкурса на заключение договора представляет собой договор, который устанавливает порядок взаимоотношений сторон по проведению публичного конкурса на заключение основного договора и участию в нем, а также обязанность лица, выигравшего публичный конкурс, и организатора конкурса заключить между собой основной договор. На договор о проведении публичного конкурса на заключение договора распространяются все положения ст. 447–449 ГК РФ, касающиеся договора на проведение торгов.
Договор на проведение торгов и договор о публичном конкурсе на заключение договора обладают всеми признаками, позволяющими относить их к числу рамочных (организационных) договоров. Однако ввиду наличия специального правового регулирования отношений по проведению торгов и публичного конкурса на заключение договора считаю нецелесообразным применять к данным договорам правила о рамочном (организационном) договоре, которые должны быть закреплены в главе 27 ГК РФ.
Согласно позиции, выработанной в литературе и судебной практике, протокол о результатах торгов на право заключения договора обладает всеми чертами предварительного договора, поскольку в силу п. 5 ст. 448 ГК РФ договор между сторонами должен быть подписан в срок, предусмотренный в извещении о порядке проведения торгов, а при отсутствии такого указания – в течение двадцати дней
. В судебной практике также отмечается, что, исходя из материалов дела, протокол о результатах торгов на право заключения договора содержит условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора, и обязывает стороны в будущем заключить основной договор, поэтому протокол о результатах торгов является предварительным договором
.
В п. 8.3 раздела V Концепции развития гражданского законодательства РФ содержится предложение, что в случае, когда предметом торгов является право на заключение договора, протокол считается предварительным договором.
Согласно другой точке зрения, протокол торгов не может быть квалифицирован в качестве предварительного договора, поскольку не учитывается требование п. 2 ст. 429 ГК РФ, согласно которому предварительный договор должен быть заключен в той же форме, что и основной договор
. Основанием возникновения взаимного обязательства организатора торгов, предметом которых было только право на заключение договора, и лица, выигравшего указанные торги, по заключению договора может являться лишь такой юридический факт, как полное проведение процедуры торгов, заканчивающейся подписанием протокола о ее результатах
.
В противовес данной точке зрения указывается, что современное законодательство знает случаи, когда полное совпадение формы основного и предварительного договоров не требуется (например, при заключении предварительного договора купли-продажи жилых помещений, где основной договор предполагает государственную регистрацию, в то время как для предварительного договора такое требование к форме не является обязательным). Поэтому протокол об итогах торгов сложно квалифицировать как договор sui generis, особенно учитывая тот факт, что в остальном протокол об итогах торгов на право заключения договора в полной мере отвечает признакам предварительного договора
.
Аргументация тезиса о необязательности совпадения формы основного и предварительного договоров представляется, с нашей точки зрения, неверной. Государственная регистрация не относится к форме сделок (п. 1 ст. 158 ГК РФ), согласно п. 3 ст. 433 ГК РФ с момента государственной регистрации договор считается заключенным. Судебная практика также подтверждает, что условие об обязательной государственной регистрации не является элементом формы основного договора
.
Полагаю, что протокол о результатах торгов на право заключения договора к числу предварительных договоров не относится. В п. 5 ст. 448 ГК РФ не содержится правила о том, что в данном протоколе должны быть указаны все существенные условия договора, подлежащего заключению. Протокол о результатах торгов на право заключения договора составляется в простой письменной форме, не зависящей от формы будущего договора. Обязанность победителя торгов на право заключения договора заключить основной договор возникает из совокупности юридических фактов: заключения договора на проведение торгов, победы на торгах, составления протокола, оформляющего итоги торгов. Составление протокола о результатах торгов на право заключения договора является этапом процедуры проведения торгов.
Рамочные (собственно организационные) договоры, предусматривающие возможность заключения одного или нескольких основных договоров, по сфере применения подразделяются на договор об организации перевозки грузов (ст. 798 ГК РФ), специальное генеральное (рамочное) соглашение об открытии кредитной линии (п. 2.2 Положения Центрального Банка Российской Федерации от 31 августа 1998 г. № 54-П)
, генеральный полис (ст. 941 ГК РФ), а также рамочные (собственно организационные) договоры в иных сферах.
Схема № 3. Виды рамочных (собственно организационных) договоров
Другая группа организующих договоров – это договоры по организации совместной деятельности. Считаю, что договором по организации совместной деятельности является договор, содержащий условия и порядок осуществления сторонами определенной в договоре совместной деятельности. В зависимости от вида такого договора он может содержать условия и порядок передачи имущества для осуществления совместной деятельности, условия участия в совместной деятельности, порядок ведения общих дел либо порядок управления юридическим лицом, порядок распределения прибыли и убытков, порядок взаимодействия транспортных организаций по обеспечению перевозок грузов.
Договоры по организации совместной деятельности в зависимости от сферы применения делятся на следующие виды: договор простого товарищества (ст. 1041 ГК РФ), договор о создании юридического лица (п. 1 ст. 89 ГК РФ и п. 5 ст. 11 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»
, п. 1 ст. 98 ГК РФ и п. 5 ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах»
), учредительный договор (п. 1, 2 ст. 52 ГК РФ), узловое соглашение (ст. 799 ГК РФ), договор на централизованный завоз (вывоз) грузов (ст. 799 ГК РФ), договоры по организации совместной деятельности в иных сферах.
Схема № 4. Виды договоров по организации совместной деятельности
Договор простого товарищества имеет разновидности в отдельных сферах деятельности: договор о страховом пуле (ст. 14.1 Закона от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»
) и договор инвестиционного товарищества (ст. 3 Федерального закона от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»
).
Таким образом, существует два вида организующих договоров: договоры по организации договорных отношений (организационные договоры) и договоры по организации совместной деятельности, которые, в свою очередь, также имеют определенные разновидности. Система организующих договоров в гражданском праве и законодательстве может быть представлена в виде сводной схемы (см. схему № 5).
В заключение необходимо отметить, что система организационных договоров (сделок) может строиться и по другим признакам, в частности по характеру правовых последствий воздействия организационных сделок на общественные отношения, по основаниям (юридическим фактам)
, по способу достижения основной организационной цели
.
Схема № 5. Система организующих договоров
ГЛАВА II. ОРГАНИЗАЦИОННЫЙ ДОГОВОР В ОБЩЕЙ ЧАСТИ ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОГО ПРАВА
§ 1. Общая характеристика организационного договора
По нашему мнению, организационным является договор, по которому стороны обязуются заключить между собой в определенный срок основной договор (несколько основных договоров), некоторые условия которых содержатся в организационном договоре, и (или) совершить действия, способствующие заключению между теми же сторонами основного договора (нескольких основных договоров).
Организационный договор относится к группе безвозмездных договоров. Сторона за исполнение обязанности по организации договорных связей не получает плату или иное встречное предоставление от другой стороны по договору.
Организационный договор сконструирован по модели консенсуального договора и считается заключенным с момента получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). В ст. 429, 798 ГК РФ содержатся легальные определения предварительного договора и договора об организации перевозки грузов. Согласно этим дефинициям для того, чтобы данные договоры признавались заключенными, достаточно лишь достижения соглашения по всем существенным условиям договора.
В зависимости от того, имеет ли каждая из сторон в договоре права и обязанности либо одна из сторон имеет только права, а другая – только обязанности, выделяют соответственно двустороннеобязывающие и одностороннеобязывающие договоры.
В организационном договоре у каждой из сторон есть обязанность совершить действия по организации договорных связей, а также есть соответствующее право требования исполнения этой обязанности. Так, по предварительному договору обе стороны обязуются заключить основной договор (ст. 429 ГК РФ), по договору об организации перевозки (ст. 798 ГК РФ) перевозчик в установленные сроки обязуется принимать, а грузовладелец – предъявлять к перевозке грузы в обусловленном объеме. Для каждой стороны организационного договора важно, чтобы другая сторона принимала на себя определенные обязанности по организации договорных отношений (связей), только в этом случае будет достигаться стабильность во взаимоотношениях сторон.
В отличие от классической модели двустороннеобязывающего договора, где права и обязанности сторон обладают встречным характером (например, по договору купли-продажи), права и обязанности сторон организационного договора не имеют встречного характера. Заключая организационный договор, стороны преследуют единую цель, состоящую в организации договорных отношений (связей).
В литературе существует мнение, что предварительный договор может быть не только двустороннеобязывающим, но и одностороннеобязывающим
. В современной предпринимательской практике примером одностороннеобязывающих предварительных договоров называют опционы (опционные договоры)
. Аргументов в пользу данного мнения не приводится.
Следует отметить, что вряд ли сторона предварительного договора безвозмездно возьмет на себя обязанность заключить основной договор, когда ее контрагент никакой обязанности по заключению основного договора не несет, а значит, никаких гарантий того, что контрагент заключит основной договор, также не будет установлено. В таком случае возникнет необходимость возложить на сторону, имеющую право требовать заключения основного договора, обязанность предоставить другой стороне плату или иное встречное предоставление. Но другая сторона предварительного договора заинтересована именно в заключении основного договора, а не в получении платы либо иного встречного предоставления. Полагаю, что конструкцию одностороннеобязывающего предварительного договора закреплять в Гражданском кодексе РФ нет необходимости.
Рассмотрим субъектный состав и форму организационного договора на примере его отдельных видов в общей части обязательственного права.
В ст. 429 ГК РФ, посвященной предварительному договору, не содержится положений относительно его субъектного состава.
В литературе отмечается, что сторонами предварительного договора могут выступать любые субъекты гражданского права
. Стороны предварительного договора – это стороны будущего основного договора
. Полагаю, что с этим следует согласиться.
Относительно субъектного состава рамочного (организационного) договора высказано мнение, что договоры-приложения (основные договоры), как правило, заключаются между теми же сторонами, что и рамочные (организационные) договоры. Однако в отдельных немногочисленных случаях одна из сторон рамочного договора замещает себя третьим лицом, являющимся посредником, для заключения договоров-приложений (основных договоров)
.
Представляется, что в данной ситуации остается неясным круг правомочий посредника в отношениях по заключению основных договоров. В том случае, когда посредник действует от имени стороны рамочного (организационного) договора (например, на основании договора поручения (п. 1 ст. 971 ГК РФ)) он имеет право требовать от другой стороны рамочного (организационного) договора заключения с ним основного договора (основных договоров), посредник также обязан заключить с другой стороной рамочного (организационного) договора основной договор (основные договоры). А в случае, когда посредник действует от своего имени (к примеру, во исполнение договора комиссии (п. 1 ст. 990 ГК РФ)), он не имеет права требовать от другой стороны заключения основного договора (основных договоров). Другая сторона рамочного (организационного) договора заинтересована в заключении основного договора не с посредником, а непосредственно со стороной рамочного (организационного) договора. Привлечение в качестве посредника лица, действующего от своего имени, лишено практического смысла.
В Гражданском кодексе РФ предусмотрен субъектный состав договора на проведение торгов. Согласно п. 1, 2 ст. 447 ГК РФ сторонами договора на проведение торгов являются организатор торгов и участник торгов. При этом в качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права на нее либо специализированная организация, действующая на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступающая от их имени или от своего имени. Основной договор заключается между организатором торгов и участником, выигравшим торги (п. 5 ст. 448 ГК РФ). Иных положений относительно субъектного состава договора на проведение торгов в Гражданском кодексе РФ не содержится.
