Коммерческие договоры в Китае

скачать книгу бесплатно


Однако, даже если гарантийное письмо, меморандум о взаимопонимании и протокол о намерениях не имеют силу договора, а их положения не носят обязательного характера для сторон, нарушение указанных в них условий или невозможность заключения окончательного договора могут повлечь для сторон возникновение преддоговорной ответственности при условии нарушения действиями сторон ст. 44 Закона «О договорах» (см. выше).

Кроме того, важно уточнить, что определенные положения данных документов, такие как конфиденциальность, запрет на одновременное ведение переговоров с несколькими лицами[23 - До начала переговоров стороны могут заключить отдельное соглашение о неразглашении или соглашение о запрете одновременного ведения переговоров с несколькими лицами. Данные соглашения являются действительными, и их нарушение влечет для сторон договорную ответственность. Тем не менее, даже когда вышеуказанные положения включены в текст гарантийного письма или меморандума о взаимопонимании, они обычно рассматриваются как отдельные соглашения несмотря на то, что включающие их документы не имеют обязательной силы.], применимое право и порядок урегулирования споров, как правило, будут действовать вне зависимости от наличия договорной силы у документа. Таким образом, нарушение этих положений может повлечь договорную ответственность сторон (см. главу 9).

Глава 4. Способы заключения договора

Форма договора

Ранее действующее договорное право КНР предусматривало требование об обязательном письменном заключении договора. Действующий Закон «О договорах» изменил данное положение, закрепив более гибкий подход.

Стороны могут заключить договор в письменной, устной или иной форме. Следует заметить, что обязанность письменного заключения договора в отдельных случаях может напрямую предусматриваться законом или подзаконными актами[24 - Например, письменная форма предусмотрена для договора о передаче прав на недвижимое имущество и для договора о передаче технологий.], а также договоренностью сторон (ст. 10 Закона «О договорах»).

Под письменной формой, в соответствии со ст. 11 Закона «О договорах» понимается любая форма, которая наглядно отображает содержание договора, например, письменное соглашение, письма и электронные сообщения (включая направление телеграмм, телексов, факса, передачи в электронной форме и направление электронным письмом).

Более того, при определенных обстоятельствах даже при несоблюдении предусмотренной законом или соглашением сторон письменной формы договора, он будет признаваться заключенным. Так, если одна из сторон договора исполнила основные обязательства, а другая сторона приняла это исполнение, такой договор должен считаться заключенным даже при наличии нарушений требований о письменной форме, предусмотренной соответствующими законами, административными нормативными актами или соглашением сторон (ст. 36 Закона «О договорах»).

Оферта

В соответствии с Законом «О договорах», под офертой понимается волеизъявление, свидетельствующее о наличии желания лица (оферента) заключить договор с другими лицами (ст. 14) и вступающее в силу по достижении адресата оферты (акцептанта).[25 - Ст. 16 Закона «О договорах» также предусматривает, что в случае использования для направления оферты определенной системы обмена электронными сообщениями, утвержденной акцептантом, временем получения оферты должен считаться момент поступления сообщения в оговоренную систему; в случае, если стороны не определили определенную систему для обмена электронными сообщениями, временем получения оферты должен считаться момент поступления сообщения с офертой в любую из систем обмена электронными сообщениями акцептанта.]

Иными словами, предложение должно содержать волеизъявление лица заключить сделку с другим лицом и удовлетворять следующим двум требованиям:

Носить точный и недвусмысленный характер;[26 - Под требованием о точности и недвусмысленности оферты, как правило, понимается требование о том, что ее содержание должно быть настолько ясным, чтобы адресат оферты мог понять не только истинное намерение оферента, но и основные условия будущего договора.]

Связывать акцептанта определенными обязательствами в случае ее принятия[27 - Иногда оферта не содержит в себе прямого указания на ее обязывающий в отношении оферента характер. В таких случаях об обязывающий характер оферты может обосновываться выражениями и терминами, использующимися в тексте оферты.] (в противном случае подобное предложение является приглашением делать оферты).

Оферта может быть отменена оферентом при условии получения адресатом извещения об отмене оферты[28 - Закон не уточняет форму такого уведомления, должно ли оно быть произведено в письменной или устной форме, например, по телефону. Закон «О договорах» также не содержит каких-либо положений по данному вопросу, однако, согласно общепринятой практике, уведомление должно быть произведено в форме аналогичной той, которая была использована для направления оферты.] ранее или в момент получения самой оферты (ст. 17 Закона «О договорах»).

Оферент имеет право отозвать оферту и после того, как оферта достигает адресата, однако в данном случае обязательным условием является получение уведомления об отзыве адресатом до момента направления акцепта (ст. 18 Закона «О договорах»).

Закон предусматривает невозможность отзыва оферты в случае, если условия оферты предусматривают ее безотзывной характер, она предусматривает срок для ее принятия, а также если акцептант имеет основания предполагать безотзывной характер оферты и совершил все необходимые для исполнения договора подготовительные процедуры (ст. 19 Закона «О договорах»).

Закон «О договорах» также предусматривает случаи, в которых оферта теряет свою юридическую силу и становится недействительной. Недействительная оферта исключает возможность ее принятия адресатом.

В частности, ст. 20 Закона «О договорах» предусматривает, что оферта должна считаться недействительной при наличии одного из следующих условий:

Получение оферентом уведомления об отказе от оферты;

Отзыв оферентом оферты в соответствии с законом;

Отсутствие уведомления о принятии адресатом оферты в пределах установленного офертой срока;

Внесение адресатом оферты существенных изменений в содержание оферты.

Предложение делать оферты

Закон «О договорах» определяет оферту как волеизъявление, из которого усматривается воля лица, заключить договор на условиях, указанных в предложении.

Однако, оферту следует отличать от предложения делать оферты. Ст. 15 Закона «О договорах» определяет приглашение делать оферты как волеизъявление стороны с предложением другой стороне направлять в свой адрес оферты. Указание на то, что предложение является приглашением делать оферты должно указываться в самом тексте.

Среди примеров приглашений делать оферты, причисленных в ст. 15, могут быть представлены следующие: направление каталогов по почте, публичные объявления об аукционах и тендерах и коммерческая реклама.

Приглашение к оферте не имеет такой же юридической значимости, как оферта, оно рассматривается как простое приглашение контрагента сделать предложение о заключение договора.

Акцепт

Акцепт – это волеизъявление адресата, свидетельствующее о его намерении принять оферту, выраженное в форме ответного уведомления или осуществления определённых действий, если последнее предусматривается условиями оферты или соответствует обычаям делового оборота (ст. 20, 21 Закона «О договорах»).

Закон предусматривает три основных требования в отношении действительности акцепта.

Во-первых, условия акцепта должны совпадать с условиями оферты. Направленный стороной акцепт, содержащий в себе условия, отличающиеся от первоначально оферты, представляет собой новую оферту[29 - Ст. 30 Закона «О договорах» перечисляет некоторые примеры «существенных изменений». Так, изменения, относящиеся к предмету, количеству, качеству, цене или вознаграждению, сроку, месту и способу исполнения, ответственности за нарушение договора и методам разрешения споров, представляют собой существенное изменение содержания оферты.]. Несущественное изменение условий оферты акцептантом влечет за собой возможность ее принятия путем молчаливого согласия оферента. Отказ от такой оферты в данном случае возможен путем направления оферентом своего несогласия с измененными условиями оферты в течение разумного срока (или) в случае наличия в оферте условий о полном запрете на изменение условий оферты (ст. 31 Закона «О договорах»).

Во-вторых, акцепт должен быть получен оферентом в течение срока, установленного офертой.[30 - Ст. 24 Закона «О договорах» поясняет, что, если оферта была направлена в форме письма или телеграммы, срок для направления акцепта отсчитывается с даты, указанной в письме, или с момента подачи телеграммы для отправки. Если в письме такая дата не указана, срок исчисляется с даты, указанной на почтовом штемпеле конверта. Если предложение сделано посредством связи в режиме реального времени, например, по телефону или факсу, срок для направления акцепта отсчитывается с момента получения оферты адресатом.]

В соответствии со ст. 24 Закона «О договорах», если офертой не устанавливается срок для ее принятия, уведомление о принятии оферты должно быть направлено акцептантом в кратчайший срок (в случае устной формы оферты и отсутствии иной договоренности сторон) или в течение разумного периода времени[31 - Разумный период времени должен определяться в соответствии с обычаями делового оборота, предыдущими сделками или характером сферы деятельности.] (в случае направления оферты в отличной от устной форме).

Если акцептант превышает установленный для акцепта срок, такой акцепт должен считаться новой офертой, за исключением случаев, когда оферент подтвердил действительность направленного с опозданием акцепта (ст. 28 Закона «О договорах»).

В-третьих, акцепт должен быть направлен адресатом оферты непосредственно оференту.

Закон предусматривает возможность отзыва акцепта, однако уведомление об отзыве должно быть получено оферентом ранее или в момент получения оферентом уведомление об акцепте (ст. 27 Закона «О договорах»).

Заключенность договора

Договор считается заключенным при получении оферентом уведомления об акцепте оферты или получении адресатом оферты, в случае если согласно условиям оферты она не требует направления акцепта, по совершении акцептантом необходимых действий, в случае если возможность такого принятия оферты предусмотрена в соответствии с обычаями делового оборота или условиями оферты (ст. 25, 26 Закона «О договорах»).

В случае, когда договор должен быть заключен в письменной форме, он считается заключенным с момента подписания и проставления на нем печатей обеими сторонами. Следует отметить, что в Китае красная печать компании имеет основное значение при подписании договора и именно проставление печати на договоре, в большинстве случаев, связывает компанию обязательствами по договору.[32 - Для разных целей существуют разные виды официальных красных печатей, которые должны использоваться следующим образом: печать компании используется для подписания всех юридических документов; печать для договоров используется при заключении договоров с клиентами и дает меньше полномочий его держателю; печать для финансовых операций используется во всех банковских операциях; печать для квитанций проставляется на всех счетах, выписываемых компанией; печать для налоговых операций используется на всех платежных документах, предоставляемых в налоговые органы. Для получения более подробной информации о печатях компаний, читайте наше практическое руководство «FDI – прямые иностранные инвестиции в Китае».] Лицо, использующее официальную красную печать компании должно обладать специальным предоставленным ей на это правом: поэтому чрезвычайное значение для компании имеет определение четкого и эффективного порядка внутреннего контроля за использованием печатей.

Письменное договорное соглашение также считается заключенным, если до подписания или проставления печатей одна из договаривающихся сторон выполнила свои основные обязательства, а другая сторона приняла их исполнение (ст. 37 Закона «О договорах»).

Таблица № 2 – Отзыв оферты

Таблица № 3 – Отзыв акцепта

Глава 5. Действительность и законность договора

Соответствие воли и волеизъявления сторон как условие действительности договора

В договоре стороны могут определить условия, при наступлении которых договор должен считаться вступившим в силу и прекратившим действие.[33 - Ст. 45 Закона «О договорах».]

Подобное соглашение сторон будет относиться к дополнительным положениям, регулирующим действительность договора в связи с наступлением или отсутствием предусмотренных им условий. Действительность таких дополнительных положений зависит от того, являются ли они направленными на будущее время (т. е. условие должно отсутствовать в момент подписания договора), реальными, вероятными (стороны не должны иметь полной уверенности в их наступлении в момент подписания договора) и законными на момент заключения договора.

Закон «О договорах» также предусматривает, что в случаях, когда сторона в собственных интересах препятствует наступлению условий прекращения или вступления в силу договора, такие условия должны считаться наступившими. Тоже самое происходит и в другой ситуации, а именно, когда сторона способствует наступлению указанных условий (ст. 45 Закона «О договорах»).

Закон также позволяет сторонам ограничивать действие договора истечением определенного в нем срока. В частности, стороны могут договориться о том, что договор вступает в силу или прекращает свое действие по истечении определенного периода времени.[34 - Полная гражданская дееспособность обычно обретается гражданами Китая по достижении 18-летнего возраста. Лицо, достигшее 16-летнего возраста, но не достигшее 18-летнего возраста, обладающее собственным источником дохода должно признаваться лицом с полной сделкоспособность (ст. 11 Закона «Об основных принципах гражданского права»).]

Положения договора о прекращении или вступлении его в силу по истечении определённого срока отличаются от положений, закрепляющих прекращение или вступление договора в силу в зависимости от наступления определенного условия тем, что при включении их в договор стороны уверены в их наступлении, т. е. отсутствует требование о их вероятности.

Дееспособность сторон договора

Стороны договора должны быть способны понимать и оценивать последствия совершаемых ими действий, т. е. быть дееспособными. В подтверждение этого ст. 9 Закона «О договорах» закрепляет, что при заключении договора стороны должны обладать соответствующей способностью приобретать и осуществлять гражданские права.

Понятие дееспособности регулируется Законом «Об основных принципах гражданского права», который подразделяет лиц на обладающих полной дееспособностью[35 - В их число входят (I) несовершеннолетние лица в возрасте от 10 лет, которые могут заключать отдельные договоры, соответствующие их возрасту и мыслительным способностям, в то время как для заключения определенных договоров им необходимо получение разрешение законного представителя или же представительство законного представителя при заключении договора (ст. 12 Закона «Об основных принципах гражданского права»); и (II) душевнобольные лица, неспособные отдавать полный отчет своим действиям, которые могут заключать договоры, соответствующие степени их психического здоровья, в то время как для заключения определенных договоров им необходимо получение разрешение законного представителя или же представительство законного представителя при заключении договора (ст. 13 Закона «Об основных принципах гражданского права»).], ограниченной дееспособностью[36 - Сделки с участием (I) несовершеннолетних лиц в возрасте до 10 лет и (II) душевнобольных лиц, которые не способны отдавать полный отчет своим действиям, заключаются при представительстве их законного представителя (ст. 12, 13 Закона «Об основных принципах гражданского права»).] и не обладающих дееспособностью[37 - Если договор, требующий согласия законного представителя, был совершен в отсутствие такого согласия.].

Договор, в котором участвует лицо с ограниченной дееспособностью, считается действительным в случае, когда договор заключён с согласия законного представителя такого лица. Одобрение не требуется в случае, когда договор представляет для такого лица исключительно выгоду, или суть договора соответствует возрасту лица, уровню его интеллектуального развития или состоянию психического здоровья[38 - Если договор, требующий согласия законного представителя, был совершен в отсутствие такого согласия контрагент может запросить одобрение законного представителя в течение месяца с момента заключения договора. Отсутствие согласия законного представителя должно расцениваться как отказ в одобрении совершения сделки. При этом добросовестная сторона договора имеет право отказаться от договора до момента его согласования путем направления соответствующего уведомления другой стороне (п. 2 ст. 47 Закона «О договорах»).] (ст. 47 Закона «О договорах»). Иными словами, договор, заключенный лицом с ограниченной дееспособностью, не является недействительным как таковой и будет признаваться недействительным только в случае отсутствия соответствующего согласия законного представителя на его заключение, где такое согласие необходимо. При этом в связи с противоречием положениям Закона «Об основных принципах гражданского права» договор, заключенный лицом, не обладающим дееспособностью, будет являться ничтожным.

Представительство

Вместо фактического выгодоприобретателя по договору (представляемый) сделка может заключаться уполномоченным на это лицом (представителем).

Полномочия представителя могут следовать из обязательных положений закона (например, директор юридического лица[39 - Ст. 38 Закона «Об основных принципах гражданского права» определяет законного представителя как лицо, действующее от имени юридического лица при осуществлении его функций и полномочий в соответствии с законом и уставом юридического лица.]) или воли доверителя (например, представитель по доверенности).

В случае отсутствия у лица надлежащих полномочий, истечения срока, на который ему были переданы полномочия, или превышения лицом своих полномочий, лицо должно признаваться неуполномоченным представителем. При заключении договора неуполномоченным представителем сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица (неуполномоченного представителя), которое и будет нести права, обязанности и ответственность по договору[40 - Ст. 48 Закона «О договорах» определяет, что договор, заключенный от имени доверителя лицом, не имеющим представительских полномочий, с превышением представительских полномочий или до момента наделения или после истечения действия представительских полномочий в отсутствие последующего одобрения доверителя не будет иметь обязательной силы для доверителя силы, а все права и обязанности, вытекающие из такого договора будут лежать на представителе. Контрагент может потребовать доверителя согласовать договор в течение одного месяца, не сообщение доверителя о своём согласии должно расцениваться как отказ от согласования договора. Добросовестный контрагент имеет право на отказ от договора до момента его согласования. Отказ от договора производится путем уведомления другой стороны по договору.].

Однако, если на момент заключения сделки другая сторона обладала достаточными основаниями полагать наличие у представителя полномочий на заключение сделки, заключение таким представителем от имени принципала договора должно признаваться действительным (ст. 49 Закона «О договорах»), а представляемый должен признаваться лицом, несущим права и обязанности по договору. В данном случае речь будет идти об явствующих из обстановки полномочиях лица, то есть ситуации, когда не обладающее в действительности полномочиями лицо на достаточных к тому основаниях воспринимается другой стороной договора как уполномоченное заключать сделку от имени принципала (кроме случаев, когда другая сторона знает или должна была знать об отсутствии у лица полномочий).

Как правило, суды признают наличие явствующих из обстановки полномочий лица в следующих случаях:

Несмотря на фактическое отсутствие полномочий у представителя, определенное поведение доверителя создает у контрагента впечатление, что представитель является уполномоченным лицом (например, доверитель передает такому лицу свою печать);

Отсутствие уведомления со стороны представляемого лица о частичном отзыве полномочий представителя;

Отсутствие уведомления со стороны представляемого лица о полном отзыве полномочий представителя.

Закон «О договорах» также предусматривает применение принципа явствующих из обстановки полномочий для ситуации превышения полномочий законными представителями компаний или иных организаций. Следуя принципу, если законный представитель или иное уполномоченное лицо компании или иной организации превышает свои полномочия, заключая договор от имени компании, его представительство по общему правилу должно признаваться действительным (а договор заключенным и связывающим обязательствами юридическое лицо, в интересах которого он был заключен), за исключением случаев, когда другая сторона договора знала или должна была знать об отсутствии или превышении лицом предоставленных ему полномочий (ст. 50 Закона «О договорах»).

Закон «О договорах» также содержит специальное положение в отношении отсутствия у представителя полномочий при заключении договоров в отношении распоряжения правом собственности представляемого лица.