скачать книгу бесплатно
В связи с этим приведем мнение кенийского ученого-правоведа Первинуса Вайнана, в соответствии с которым трудовой договор является важным инструментом в процессе трудоустройства работника, а в случае наличия трудового конфликта возможно решить возникшую проблему на основе трудового договора, не обращаясь в суд[29 - См.: Perminus Wainaina. Employment Contract of Service In Kenya. April 2018 [Electronic resource]. URL: https://www.corporatestaffing.co.ke/2018/04/employment-contract-of-service-in-kenya/ (дата обращения: 17.09.2018).].
Обратимся к стране этой же группы – Танзании, трудовое законодательство которой также не избежало влияния британской правовой доктрины. Вместе с тем имеется и существенное отличие от кенийского подхода, связанное с тем, что точное и четкое определение трудового договора приводится не в законе, а в подзаконном акте. Кроме того, ученический договор не рассматривается как отдельный вид трудового договора. В дефиниции акцент делается и на возможность командировок.
Анализ ст. 4 Закона о труде и коллективных трудовых отношениях 2004 г. позволяет сделать вывод, что танзанийский законодатель подразумевает под трудовым договором соглашение между работником и работодателем[30 - См.: Employment and Labour Relations Act. 2004. No. 6.]. При этом данное понятие является определяющим в дефиниции «работник» и в понятии «восстановление на работе». Отсутствие точной и формализованной дефиниции трудового договора в данном акте делает более сложным понимание терминов, связанных с определением трудового договора.
Отметим, что более точное и корректное понятие трудового договора закреплено в подзаконном акте – Правилах об индивидуальных и коллективных трудовых отношениях 2017 г.[31 - См.: The Employment аnd Labour Relations (General) Regulations, 2017.]: «Трудовой договор – это любой договор в письменной форме о найме в качестве работника на любой срок или для выполнения определенной работы, с возможностью командировок, включая работу частично или полностью за границей».
Представляется, что законодателю необходимо разработать и внести более полное понятие в Закон о труде и коллективных трудовых отношениях 2004 г., а не в подзаконный акт, тем более что трудовой договор является основным институтом трудового права, а существующее понятие в Законе не отражает всех признаков зависимого труда, например возмездность, работу в интересах и под контролем работодателя.
Таким образом, закрепление четкого понятия трудового договора и его отграничение от договора об оказании услуг в Законе о труде и коллективных трудовых отношениях 2004 г. предоставит возможность работникам проверять предлагаемые им для заключения договоры на предмет наличия всех признаков трудового договора с обращением только к Закону о труде и коллективных трудовых отношениях 2004 г. Это важно также для определения распространения коллективного договора на лицо, заключающее трудовой договор.
Отметим и уровень коллективно-договорного регулирования в данной сфере.
Так, отдельные работодатели предоставляют своим работникам при прекращении трудового договора дополнительно различные материальные ценности в натуральном виде, которые позволяют решить жилищные проблемы. Например, в случае увольнения при стаже более 30 лет работник Портланд Цемент Кампани получает 37 тонн цемента и по тонне за каждый год работы свыше 30 лет[32 - См.: Collective Bargaining Agreement 2013 between Tanzania Union of Industrial and Commercial Workers Field Branch of TPCC and Tanzania Portland Cement Company [Electronic resource]. URL: https://www.ilo.org/legacy/english/inwork/cb-policy-guide/tanzaniacompanyagreementconstruction.pdf (дата обращения: 15.09.2018).]. Таким образом, уволенный может построить себе дом.
Обратимся к трудовому законодательству Уганды.
В Уганде понятие трудового договора закреплено в Законе о труде 2006 г. К признакам трудового договора по законодательству Уганды следует отнести:
письменную или устную форму;
явный или подразумеваемый характер;
согласие работника за вознаграждение работать на работодателя. Договор об ученичестве также относится к видам трудового договора[33 - См.: Sec. 2, The Employment Act, 2006 (Act No. 6) // Uganda Gazette – Acts Supplement No. 5, 2006-06-08, Vol. XCVIX. No. 36. Pp. 1–74.].
Данное понятие имеет важное значение для процедуры разрешения индивидуальных трудовых споров.
В предыдущем Законе о труде 1977 г. определение трудового договора содержало еще и признак срока. Так, было закреплено, что срок договора может быть любой[34 - См.: The Employment Act. Commencement, 1 July 1977.]. Таким образом, в определении были закреплены трудовые договоры на неопределенный срок и срочный трудовой договор. Новое понятие не содержит признак срока договора, что, на наш взгляд, позволяет работодателю трактовать трудовой договор в своих интересах. Ученый из Уганды д-р Сильвия Балука обращает внимание на то, что работодатели склонны использовать в своих интересах закрепленные за ними права, если отсутствует четкое законодательное регулирование[35 - См.: Sylvia Angubua Baluka. Why there is necessity for labour laws in Uganda // New vision. 2014. October 11. P. 12.]. Было бы целесообразнее оставить указание на признак срока договора в определении.
Отметим роль и значение судебных прецедентов.
Так, при рассмотрении дел об увольнении работника в деле Денис Роджерс Бувембо против Института изучения рака Хитчис в Уганде суд установил сначала наличие трудового договора, проверил, закреплены ли условия прекращения трудового договора в нем, и наличие соглашения об условиях прекращения договора[36 - См.: Dennis Rogers Buwembo v Hutchins Cancer Research Institute in Uganda. Case N 243 of 2014 [Electronic resource]. URL: http://industrialcourt.go.ug/wp-content/uploads/2017/03/LD-CLAIM-NO.-243-OF-2014-DENNIS-ROGERS-BUWEMBO-Claimant-VS-HUTCHINS-CANCER-RESEARCH-INSTITUTE-IN-UGANDARespondent.pdf (дата обращения: 17.09.2018).].
В Правилах о труде 2011 г. не закреплено понятие трудового договора, но фиксируется требование к отчетности, которая должна вестись работодателем в соответствии с содержанием заключенных им трудовых договоров[37 - См.: Employment Regulations, adopted 28 April 2011.].
Проанализируем закрепление понятия трудового договора в Южном Судане в динамике – от законопроекта 2011 г. до Закона 2017 г.
В законопроекте закона о труде 2011 г., как и в Уганде, в определении фиксировалось:
– письменная или устная форма;
– явный или подразумеваемый характер трудового договора;
– возмездное выполнение работы работником;
– трудовая деятельность работника осуществлялась под контролем и управлением работодателя[38 - См.: Laws of South Sudan. Labour Bill, 2011.].
В понятии устанавливалось, что оплата труда может быть в любой форме. В отличие от Уганды ученический договор не являлся одним из видов трудового[39 - См.: Chapter 1, Art.6. Labour Bill, 2011.].
В 2017 г. в принятом Законе о коллективных отношениях понятие трудового договора содержит только три признака: его форму, вид, работу в обмен на вознаграждение. Сохраняется его письменная или устная форма и явный или подразумеваемый характер. При этом законодатель уже не определил, в какой форме может быть вознаграждение за труд, однако указал, что ученический договор является видом трудового договора[40 - См.: Art. 5, Labour Act, 2017 Act No. 64. Juba, 24 th October 2017.]. Отсутствие указания на форму вознаграждения в новом определении в этом аспекте, несомненно, снижает его практическую значимость, а тот факт, что ученический договор теперь закреплен как вид трудового договора, делает правовой статус ученика более определенным. Можно сделать вывод о необходимости унификации данных понятий.
Рассмотрим закрепление понятия трудового договора в странах – членах ВАС, трудовое законодательство которых сформировалось под влиянием романо-германского права.
Интересно, что в новом Законе Руанды о труде 2018 г. закрепляется дефиниция трудового договора, которая отличается от определения, сформулированного в Законе о труде Руанды 2009 г.
Прежнее понятие трудового договора содержало указание на две его формы – письменную или устную, а также в нем закреплялся признак получения заработной платы за труд[41 - См.: Art 1, Law Regulating Labour in Rwanda No. 13/2009 of 27/05/2009.]. В определении отсутствовало указание на возможный вид договора по сроку. В данном случае можно было сделать вывод, что превалирует влияние романо-германского права.
В настоящее время трудовой договор понимается как соглашение между работником и работодателем, по которому работник осуществляет трудовую функцию под контролем и управлением работодателя, а тот выплачивает ему заработную плату (ст. 3 Закона о труде Руанды 2018 г.). Полагаем, что подобные правовые новации были связаны с влиянием тенденции интернационализации на законодательство Руанды в форме имплементации Рекомендации МОТ № 198 «О трудовом правоотношении»[42 - Принята в г. Женеве 15 июня 2006 г. на 95-й сессии Генеральной конференции МОТ).], где определяются признаки контроля со стороны работодателя и подчинения со стороны работника. Полагаем, что тенденция интернационализации способствует дальнейшей унификации стран ВАС. Действительно, в Трудовом кодексе Бурунди содержится аналогичное понятие.
В ст. 15 Трудового кодекса Бурунди указывается, что трудовой договор – это соглашение в письменной или устной форме, в соответствии с которым работник обязуется предоставить работодателю свою способность трудиться, вне зависимости физически или интеллектуально, под его прямым и косвенным контролем и руководством за заработную плату или вознаграждение другого вида. Таким образом, в данном понятии закрепляются все классические признаки такого рода договора. В Трудовом кодексе Бурунди определяется, что трудовой договор не должен противоречить нормам Трудового кодекса[43 - См.: Art.15, Code du travail. Burundi. Dеcret loi No. 1-037 du 07 Juillet 1993.]
