Анатолий Гурьев.

Правовые аспекты предупреждения банкротства туроператора



скачать книгу бесплатно

Однако, несмотря на законодательное закрепление конкретных мер по предупреждению банкротства, в юридической науке разработан ряд правовых способов, направленных на предупреждение несостоятельности организации. Среди таких мер можно выделить: реорганизацию предприятия-должника, смену его руководителя или руководства в целом, изменение системы управления, перепрофилирование и закрытие убыточных производств, отказ от заключения определенных договоров, продажу части имущества, относящегося к производству, не приносящему прибыли[63]63
  Семина А. Н. Банкротство: вопросы правоспособности должника – юридического лица: Научно-практическое издание. М. 2003. – С. 33–34.


[Закрыть]
.

Безусловно, бремя принятия мер по предупреждению банкротства туристских организаций несут, прежде всего, учредители (участники), а также собственники имущества туристской организации (в случае, если это унитарное предприятие).

Туристские организации могут осуществлять свою деятельность в любой организационно-правовой форме коммерческого юридического лица[64]64
  Правовое регулирование в сфере туризма: Учебное пособие. Под общ. ред. В.А. Золотовского, Н.Я. Золотовской. Волгоград. 2013 г


[Закрыть]
. Однако в данной работе рассматриваются права и обязанности учредителей (участников) для туристских организаций в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью ввиду наибольшей их применяемости относительно других организационно-правовых форм. Данный вывод подтверждается информацией, содержащейся в Едином федеральном реестре туроператоров[65]65
  URL: http://www.russiatourism.ru/operators/.


[Закрыть]
.

Акционерное общество. Деятельность акционерных обществ регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации и специальным Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»[66]66
  «Собрание законодательства РФ», 01.01.1996 г., № 1, Ст.1.


[Закрыть]
.

Одна из главных обязанностей учредителей акционерного общества, одновременно являющаяся мерой по предупреждению банкротства, – это создание резервного фонда.

Согласно ст.35 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее по тексту – Закон об акционерных обществах) в обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5 % от его уставного капитала. Резервный фонд создается для покрытия убытков, погашения облигаций и выкупа акций. Резервный фонд не может использоваться для целей, не предусмотренных Законом об акционерных обществах.

По мнению автора, для достижения цели резервного фонда в качестве одной из мер предупреждения банкротства, минимальный размер резервного фонда необходимо увеличить до 15 % от уставного капитала. Соответствующие изменения необходимо внести в ст.35 Закона об акционерных обществах.

Согласно ст.26 Закона об акционерных обществах, минимальный уставный капитал публичного общества должен составлять 100 тыс. рублей, а минимальный уставный капитал непубличного общества – десять тыс. рублей[67]67
  Собрание законодательства РФ», 06.07.2015, № 27, Ст.4001.


[Закрыть]
.

Законом об акционерных обществах предусмотрены права и обязанности общества (его участников), которые могут быть реализованы в рамках принятия мер по предупреждению банкротства.

К обязанностям акционерного общества, а также учредителей, участников юридического лица можно отнести:

а) при уменьшении размера уставного капитала в соответствии с п.5 ст.29 не выплачивать денежные средства и (или) отчуждать эмиссионные ценные бумаги в соответствии с правилами п.3 ст.29 в следующих случаях:

– если на день выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у него в результате осуществляемых в соответствии с правилами п.3 ст.29 выплаты денежных средств и (или) отчуждения эмиссионных ценных бумаг;

– если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций или станет меньше указанной суммы в результате осуществляемых в соответствии с правилами п.3 ст.26 выплаты денежных средств и (или) отчуждения эмиссионных ценных бумаг.

б) не принимать решение (не объявлять) о выплате дивидендов по акциям в случае наличия признаков несостоятельности, а также, если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения (п.1 ст.43 Закона об акционерных обществах);

в) не выплачивать объявленные дивиденды по акциям в случае наличия признаков несостоятельности, а также, если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом общества ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов (п.4 ст.43 Закона об акционерных обществах);

г) в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах, уменьшать уставный капитал общества (п.1 ст.29 Закона об акционерных обществах);

д) не принимать решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала (п.1 ст.72 Закона об акционерных обществах);

е) не принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 % от уставного капитала общества (п.2 ст.72 Закона об акционерных обществах);

ж) не осуществлять приобретение размещенных обществом обыкновенных акций (п.1 ст.73 Закона об акционерных обществах):

– до полной оплаты всего уставного капитала общества;

– если на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций;

– если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

з) не осуществлять приобретение размещенных обществом привилегированных акций определенного типа (п.2 ст.73 Закона об акционерных обществах):

– до полной оплаты всего уставного капитала общества;

– если на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций;

– если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости перед владельцами типов привилегированных акций, подлежащих приобретению, либо станет меньше их размера в результате приобретения акций;

и) обязательное предложение о приобретении акций открытого общества, а также иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции открытого общества лицом, которое приобрело более 30 % общего количества акций открытого общества, указанных в п.1 ст.84.1 Закона об акционерных обществах, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам (п.1 ст.84.2 Закона об акционерных обществах);

к) избрание ревизионной комиссии или ревизора, либо привлечение на договорной основе аудитора для осуществления контроля (проверки) за финансово-хозяйственной деятельностью общества (ст.85–86 Закона об акционерных обществах);

л) ведение бухгалтерского учета и представлять финансовую отчетность (ст.88 Закона об акционерных обществах).

В целях предупреждения банкротства акционерное общество, а также учредители и участники могут реализовать следующие права:

а) увеличить уставный капитал общества путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций (п.1 ст.28 Закона об акционерных обществах);

б) реорганизация общества (п.п.2 п.1 ст.48 Закона об акционерных обществах);

в) принятие решений об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст.79 Закона об акционерных обществах (п.п.16 п.1 ст.48 Закона об акционерных обществах);

г) в определенных случаях требовать от общества выкупа акций (ст.75 Закона об акционерных обществах);

д) добровольное предложение о приобретении более 30 % акций открытого общества акционером, либо его аффилированным лицам;

е) иметь доступ к документам бухгалтерского учета и отчетности, годовым отчетам, отчетам независимых оценщиков и к иным документам (п.1 ст.91 Закона об акционерных обществах).

Общество с ограниченной ответственностью. Деятельность обществ с ограниченной ответственностью регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации, а также специальным Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»[68]68
  Собрание законодательства РФ», 16.02.1998 г., № 7, Ст.785.


[Закрыть]
(далее по тексту Закон об обществах). Минимальный размер уставного капитала для обществ с ограниченной ответственностью, по аналогии с непубличными акционерными обществами, составляет десять тыс. рублей.

В отличие от акционерных обществ, у обществ с ограниченной ответственностью нет обязанности создавать резервный фонд, однако они вправе формировать его. В соответствии со ст.30 Закона об обществах общество с ограниченной ответственностью может создавать резервный фонд и иные фонды в порядке и размерах, предусмотренных уставом общества. Автор обращает внимание на то, что Закон об обществах не запрещает самостоятельно определять размер резервного фонда.

Законом об обществах предусмотрены права и обязанности общества, его учредителей и участников, которые могут быть реализованы в рамках принятия мер по предупреждению банкротства.

К обязанностям общества с ограниченной ответственностью, а также учредителей, участников юридического лица можно отнести:

а) оплата долей в уставном капитале общества (деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами) (ст.17 Закона об обществах);

б) по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества, в случае если это предусмотрено уставом общества;

в) не принимать решение о распределении прибыли между участниками общества (п.1 ст.29 Закона об обществах):

– до полной оплаты всего уставного капитала общества;

– если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;

– если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения.

г) не выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято (п.2 ст.29 Закона об обществах):

– если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;

– если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты.

д) не осуществлять выпуск облигаций до полной оплаты уставного капитала общества (п.2 ст.31 Закона об обществах);

е) избрать ревизионную комиссию (ревизора) общества на срок, определенный уставом общества, для проверки финансово-хозяйственной деятельности общества (ст.47 Закона об обществах);

ж) публиковать отчетность о своей деятельности (ст.49 Закона об обществах);

з) уменьшить уставный капитал в случаях, предусмотренных Законом об обществах с соблюдением обязанностей, предусмотренных ст.20 Закона об обществах (п.1 ст.20 Закона об обществах):

– в случае неполной оплаты уставного капитала в течение года с момента государственной регистрации общества (п.3 ст.16 и п.5 ст.24 Закона об обществах);

– в случае выхода из общества его участника, когда доля участника переходит обществу (п.1 ст.26 и п.5 ст.24 Закона об обществах);

– в случае, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала (п.3 ст.20 Закона об обществах). Напоминаем, что минимальный размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью составляет десять тыс. рублей (п.1 ст.14 Закона об обществах);

и) не уменьшать уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала.

В целях предупреждения банкротства общество с ограниченной ответственностью, а также учредители и участники могут реализовать следующие права:

а) привлекать независимого аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества (ст.48 Закона об обществах);

б) размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах (п.1 ст.31 Закона об обществах);

в) увеличить размер уставного капитала общества (п.2 ст.17 Закона об обществах):

– за счет имущества общества;

– за счет дополнительных вкладов участников общества;

– за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество (если это не запрещено уставом общества);

г) уменьшить уставный капитал (п.1 ст.20):

– путем уменьшение номинальных стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества;

– путем погашения долей, принадлежащих обществу;

д) реорганизация общества (п.п.11 п.2 ст.33 Закона об обществах);

е) принятие решений об одобрении крупных сделок (п.3 ст.46 Закона об обществах).

Все перечисленные права и обязанности в совокупности с требованиями, предъявляемые к туристским организациям, являются правовым содержанием категории «предупреждение банкротства» туристской организации – это именно совокупность правовых предупредительных мер, в комплексе предпринимаемых туристской организацией, ее участниками (учредителями), партнерами и кредиторами, направленных на недопущение возникновения признаков банкротства у данного юридического лица в целях создания правовых препятствий для подачи заявления о признании туроператора банкротом. В данном случае автор является сторонником широкого подхода к определению правовой категории «предупреждение банкротства».

Однако чаще всего возникают ситуации, когда туристская организация (ее участники) не предприняли своевременных мер по предупреждению банкротства, в результате чего организация утрачивает свою платежеспособность. Данное обстоятельство является одним из оснований для обращения кредиторов в арбитражный суд с заявлением о признании туристской организации несостоятельной (банкротом).

В целях недопущения подобного сценария необходимо принять меры по восстановлению платежеспособности туристской организации.

Возникновение и применение категории «восстановление платежеспособности предприятия» (должника) связаны с периодом экономических реформ в России конца 80-х – начала 90-х гг. прошлого столетия и формирования законодательства о несостоятельности (банкротстве) организаций. В связи с этим научное исследование восстановления платежеспособности как правового института следует признать новеллой для российской правовой науки[69]69
  Сингур О.И. Правовые аспекты восстановления платежеспособности кредитных организаций. автореф. дис. канд. юрид. наук: 12.00.14. М. 2008. – С. 3.


[Закрыть]
.

Институт восстановления платежеспособности, являясь продуктом рыночной экономики, первоначально являлся предметом изучения ученых экономистов. Так, отдельные вопросы, связанные с исследованием названного института, нашли свое отражение в работах М.С. Абрютина, В.Н. Алферова, В.А. Баринова, П.Г. Баренбойма, О.И. Волкова, И.М. Гончарова, А.В. Грачева, А.Г. Грязновой, Л.В. Дедова, О.В. Ефимова, В.Ф. Палия, А.Д. Шеремета и др. Разработке теоретических вопросов восстановления платежеспособности в правовой сфере посвящены работы юристов В.С. Анохина, А.Ю. Викулина, В.В. Витрянского, А.И. Гончарова, Г.А. Гузнова, В.В. Зайцевой, С.А. Зинченко, С.А. Карелиной, А.Я. Курбатова, В.В. Степанова, В.С. Петрова, Г.К. Таль, М.А. Телюкиной, М.В. Терентьевой, Г.А. Тосуняна, Н.В. Фадейкиной, С.Ф. Фомина, Г.Б. Юн, а также других авторов.

Однако, по мнению автора, юридические подходы, связанные с правовой природой и сущностью данного явления, не получили должной разработки в отношении отдельных видов юридических лиц, в частности, туристских организаций.

Исходя из общепринятого значения, восстановление чего-либо представляет собой приведение объекта в прежнее состояние, положение[70]70
  Толковый словарь русского языка. Под ред. Д.Н.Ушакова. М. Т 1: 2000. – С. 168.


[Закрыть]
.

В экономической науке сложились узкий и широкий подходы для определения содержания понятия «платежеспособность».

В финансово-кредитном энциклопедическом словаре платежеспособность определяется как «способность государства, юридических и физических лиц полностью выполнить свои обязательства по платежам исходя из наличия у них денежных средств, необходимых и достаточных для выполнения этих обязательств. Предприятие считается платежеспособным, если имеющиеся у него денежные средства, краткосрочные финансовые вложения (ценные бумаги, временная финансовая помощь другим предприятиям) и активные расчеты (расчеты с дебиторами) покрывают его краткосрочные обязательства (краткосрочные кредиты и займы). Платежеспособность рассчитывается как отношение мобильных средств предприятия к его текущим обязательствам[71]71
  URL: http://www.faito.ru/pages/infresources/fkglossary/glossary.php?letter
  =%C0.


[Закрыть]
.

Раднаева С.Э. определяет платежеспособность предприятия как «состояние финансов предприятия, при котором преодолеваются возникающие ограничения финансовых ресурсов посредством их мобилизации и операций с активами и обеспечивается возможность осуществлять не только платежи (расчеты), но и финансово-хозяйственную деятельность»[72]72
  Раднаева С.Э. Платежеспособность российских предприятий в современных условиях. Автореферат дисс. к.э.н. М. 1998. – С. 14.


[Закрыть]
.

Уткин Э.А. характеризует платежеспособность как «способность предприятия своевременно и полностью рассчитываться по своим долгосрочным обязательствам»[73]73
  Уткин Э.А. Финансовый менеджмент: Учебник. М. 2001. – С. 216.


[Закрыть]
.

Ошеров А.В., Лившиц В.Л., Рыгин С.В. указывают, что платежеспособность – это «способность своевременно и точно (надежно) выполнять все принятые на себя денежные или выраженные в денежном эквиваленте обязательства»[74]74
  Ошеров А.В., Лившиц В.Л., Рыгин С.В. Методика восстановления платежеспособности (развития бизнеса). Волгоград. 2001. – С.16.


[Закрыть]
.

Исходя из анализа представленных определений, можно сделать вывод о том, что сторонники широкого подхода в большинстве случаев рассматривают платежеспособность с точки зрения исполнения организацией всех принятых на себя обязательств, включая краткосрочные и долгосрочные обязательства.

Рассмотрим точки зрения сторонников узкого подхода к определению понятия «платежеспособность».

Дружбина М.И. считает, что «платежеспособность предприятия – это способность рассчитаться по своим долгам немедленно»[75]75
  Дружбина М.И. Анализ ликвидности и платежеспособности предприятия. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. СПб. 1997. – С. 6.


[Закрыть]
.

По мнению В.Л. Морозовой, «платежеспособность означает наличие у организации денежных средств и их эквивалентов, достаточных для расчетов по кредиторской задолженности, требующей немедленного погашения. Основными признаками, характеристиками платежеспособности являются:

а) наличие в достаточном объеме средств на расчетном счете;

б) отсутствие просроченной кредиторской задолженности»[76]76
  Морозова В.Л. Проблемы формирования рациональной структуры оборотных активов «платежеспособной» организации. Экономический анализ: Теория и практика. 2007. № 14. – С. 7.


[Закрыть]
.

Иными словами, сторонники узкого подхода рассматривают платежеспособность с точки зрения возможности немедленного исполнения организацией принятых на себя текущих обязательств.

Нормативное определение платежеспособности дано лишь в одном нормативном акте. В соответствии с п. Б Приложения № 2 Положения Банка России от 19 марта 2003 г. № 218-П «О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц – учредителей (участников) кредитных организаций»[77]77
  Вестник Банка России. 2003. № 24.


[Закрыть]
платежеспособность (ликвидность) определяется как способность приобретателя в любой момент осуществлять необходимые платежи. Платежеспособность характеризуется сопоставлением активов того или иного уровня ликвидности с обязательствами той или иной степени срочности.

Из указанного определения следует, что Банк России сделал попытку объединить широкий и узкий подходы к определению понятия «платежеспособность».

Давая определение понятия «платежеспособность», автор также попытался объединить широкий и узкий подходы к определению указанной категории, при этом наполнив ее правовым содержанием.

По мнению автора, платежеспособность туристской организации можно определить как способность юридического лица своевременно и в полном объеме исполнять все свои денежные обязательства и обязательные платежи.

Платежеспособность юридического лица изучается во время анализа финансового состояния организации. Исходя из целей осуществления анализа финансового состояния, используются различные способы оценки платежеспособности. В частности, методология оценки платежеспособности юридического лица закреплена в следующих нормативных актах (некоторые из которых утратили силу, но их анализ необходим для понимания правовых аспектов оценки платежеспособности):

– Постановление Правительства РФ от 20 мая 1994 г. № 498 «О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий»[78]78
  «Собрание законодательства РФ», 1994. № 5. Ст.490. Документ утратил силу.


[Закрыть]
;

– Распоряжение Федерального управления по делам о несостоятельности (банкротстве) от 12 августа 1994 г. № 31-р «Методические положения по оценке финансового состояния предприятий и установлению неудовлетворительной структуры баланса»[79]79
  Экономика и жизнь. 1994. № 44.


[Закрыть]
;

– Приказ ФСФО от 23 января 2001 г. № 16 «Об утверждении “Методических указаний по проведению анализа финансового состояния организаций”»[80]80
  Вестник ФСФО РФ. 2001. № 2.


[Закрыть]
;



скачать книгу бесплатно

страницы: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19