Власов Анатолий.

Адвокат и его участие в разрешении корпоративных споров



скачать книгу бесплатно

В зависимости от того, в основе каких деяний лежит правонарушение в корпоративных отношениях:

– правонарушение в корпоративных отношениях, лежащее в основе деяний, влекущих гражданско-правовую ответственность для участника корпоративных отношений, осуществляющего правонарушение;

– правонарушение в корпоративных отношениях, лежащее в основе деяний, влекущих дисциплинарную ответственность для участника корпоративных отношений, осуществляющего правонарушение;

– правонарушение в корпоративных отношениях, лежащее в основе деяний, влекущих административную ответственность для участника корпоративных отношений, осуществляющего правонарушение;

– правонарушение в корпоративных отношениях, лежащее в основе деяний, влекущих уголовную ответственность для участника корпоративных отношений, осуществляющего правонарушение и т. д.

Правонарушение в корпоративных отношениях со стороны хозяйственного общества. Конфликты в корпоративных правоотношениях по вине хозяйственного общества различается в зависимости от структуры органов управления общества. В силу диспозитивности норм Закона об акционерных обществах, Закона об обществах с ограниченной ответственностью, правонарушение возможно со стороны каждого из указанных органов.

В зависимости от компетенции, которой наделены данные органы и объема их полномочий, можно говорить о различных видах правонарушений корпоративных отношениях. Поэтому адвокату в каждом конкретном случае следует проводить анализ правового положения и полномочий органов управления хозяйственного общества, для того, чтобы выявить на основе каких средств осуществляется то, или иное правонарушение со стороны хозяйственного общества.

Безусловно, нарушение прав акционеров (участников) общества со стороны органов управления общества в большинстве случаев осуществляется при участии единоличного исполнительного органа общества. Указанное обстоятельство объясняется тем, что единоличный исполнительный орган общества является основным связующим звеном между обществом и иными субъектами хозяйственного оборота во внешних отношениях, а также в отношениях, складывающихся внутри самого общества – во внутренних, корпоративных отношениях.

Это становится возможным в силу того, что единоличный исполнительный орган общества осуществляет руководство текущей деятельностью компании, от успешности его действий зависит благосостояние хозяйственного общества, а значит и акционеров (участников).

Обращаясь к правонарушениям в корпоративных отношениях со стороны хозяйственного общества, необходимо признать, что для выявления способов гражданско-правовой защиты от таких деяний, требует решения вопрос о правовой природе единоличного исполнительного органа общества.

В юридической литературе нет единой точки зрения относительно того, следует ли органы юридического лица относить к его представителям или необходимо рассматривать их как составную часть юридического лица.

Однако от решения указанного вопроса зависит возможность применения к сделкам, заключаемым единоличным исполнительным органом общества, последствий, предусмотренных действующим законодательством для сделок, заключаемых представителем в отношении себя лично, и сделок, заключаемых представителем с превышением полномочий, а значит действительность ряда сделок, заключаемых обществом.

Следует полагать, что руководитель юридического лица является органом юридического лица, наделенным полномочиями представительствовать от его имени.

Правонарушения в корпоративных отношениях со стороны хозяйственного общества в лице органов его управления, чаще всего выражается в выводе активов общества.

Это находит отражение в заключении исполнительным органом общества сделок с превышением полномочий, расходовании средств общества путем заключения сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, и т. д.

Другим наиболее распространенным видом правонарушений в корпоративных отношениях со стороны органов управления общества правонарушение в целях удержания контроля над хозяйственным обществом и его активами, выражающееся, например, в непринятии решения о проведении внеочередного общего собрания акционеров (участников) общества, а также в различного рода нарушениях при подготовке к проведению и проведении общего собрания акционеров (участников) общества и т. д.[18]18
  Концепция партии «Единая Россия», внесенная в Государственную Думу, посвященная «Вопросам судебной защиты при злоупотреблении правами в корпоративных отношениях». (Консультант Плюс).


[Закрыть]

Отмечается, что причиной правонарушения в корпоративных отношениях со стороны хозяйственного общества является отсутствие надлежащего режима контроля со стороны акционеров (участников) общества за деятельностью органов его управления.

Гражданско-правовые способы защиты от правонарушений в корпоративных отношениях со стороны хозяйственного общества. В корпоративных правоотношениях со стороны хозяйственного общества, в зависимости от формы защиты прав, можно классифицировать как защиту, осуществляемую в юрисдикционной и неюрисдикционной форме, то есть, может осуществляться в судебном и административном порядке.

Акционеры (участники) хозяйственного общества наделены полномочиями по обжалованию в суд действий и решений органов управления общества, а также имеют право обращаться в суд с иском к членам совета директоров (наблюдательного совета) и единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации или управляющему о возмещении убытков, причиненных обществу их виновными действиями (бездействием)[19]19
  Павлович Я. А. Проблемы необоснованности требований акционеров. Корпоративный юрист. 2010. № 3.


[Закрыть]
.

В рамках юрисдикционной формы защиты от правонарушений в корпоративных отношениях со стороны хозяйственного общества, защита прав акционеров (участников) может быть осуществлена также в административном порядке. Например, если правонарушение в корпоративных отношениях со стороны хозяйственного общества посягает на право акционера на приобретение дополнительных акций, выпускаемых обществом, на порядок созыва и проведения общего собрания акционеров общества и т. д., акционер может обратиться за защитой своих прав в Банк России.

Если правонарушение в корпоративных отношениях со стороны органов управления осуществляется в хозяйственном обществе, преобразованном из государственного (муниципального) предприятия в результате приватизации, для защиты от таких действий (бездействия) может быть привлечено Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом и т. д. Один и тот же вопрос, как правило, может быть предметом рассмотрения нескольких государственных органов.

Помимо зашиты прав акционеров (участников) хозяйственного общества, осуществляемой в юрисдикционной форме, возможны также и неюрисдикционные формы защиты прав. К числу последних можно отнести обращение в некоммерческие организации, например, Ассоциацию по защите прав инвесторов, независимые коллегии, а также к профессиональным посредникам и т. д.

Защита от правонарушений в корпоративных отношениях со стороны хозяйственного общества осуществляется на основе сочетания юридических (межотраслевых) и фактических способов защиты.

К юридическим способам защиты от правонарушений в корпоративных отношениях со стороны хозяйственного общества относятся:

– признание недействительной сделки, в совершении которой имелась заинтересованность, а также крупной сделки, заключенной с нарушением требований, предъявляемых к такого рода сделкам;

– признание недействительным акта государственного органа, неприменение судом акта государственного органа, противоречащего закону (акта Банка России);

– возмещение убытков членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличным исполнительным органом общества (директор, генеральный директор), временным единоличным исполнительным органом, членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организацией или управляющим; возмещение убытков, причиненных представителями государства или муниципального образования в совете директоров (наблюдательном совете) открытого акционерного общества;

– возмещение убытков заинтересованными лицами в случае заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, с нарушением порядка ее одобрения;

– признание недействительным решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, решения единоличного исполнительного органа общества (директор, генеральный директор), временного единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организацией или управляющего;

– предъявление требования о выкупе голосующих акций акционерного общества в случаях, установленных Законом РФ об акционерных обществах;

– возмещение за счет средств общества акционерам (участникам) общества расходов на подготовку, созыв и проведение внеочередного общего собрания акционеров (участников) общества;

– возмещение за счет средств общества акционерам (участникам) общества расходов на оплату услуг аудитора и т. д.[20]20
  Павлович Я. А. Проблемы необоснованности требований акционеров. Корпоративный юрист. 2010. № 4.


[Закрыть]

Защита от злоупотребления правом в корпоративных отношениях со стороны органов управления хозяйственного общества может осуществляться также на основе межотраслевых мер, в частности, предусмотренных процессуальным законодательством РФ, например, с помощью обеспечительных мер, определенных гл. 8 АПК РФ, допускаемых в рамках ст. 12 ГК РФ.

Защита от злоупотребления правом в корпоративных отношениях со стороны хозяйственного общества может выражаться в самозащите. Например, при предъявлении требования о проведении аудиторской и ревизионной проверок деятельности общества, требования об ознакомлении с документами общества, обязанность предоставления которых установлена Законом РФ об акционерных обществах, Законом РФ об обществах с ограниченной ответственностью, иными нормативно-правовыми актами и внутренними документами общества, требования о предоставлении обществом информации о включении акционера в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и так далее.

Также защита от правонарушений в корпоративных отношениях проявляется при принятии предупредительных мер, направленных на недопущение правонарушений в корпоративных отношениях, например, локальных актов, с помощью которых могут быть детально регламентированы права акционеров (участников), последствия их нарушения и ответственность за такие нарушения, компетенция всех органов управления общества, а также дополнительные формы и виды ответственности органов управления общества.

Со стороны хозяйственного общества защита от правонарушений в корпоративных отношениях может осуществляться также на основе деяний фактического характера, которые право не регулирует. Это обусловлено тем, что правонарушения в корпоративных отношениях осуществляется на основе сочетания юридических и фактических действий (бездействия).

Правонарушения в корпоративных отношениях со стороны акционера (участника) хозяйственного общества. Поскольку действующее законодательство наделяет акционеров (участников) общества теми или иными правами в зависимости от количества принадлежащих им акций (долей в уставном капитале) общества, следовательно, и правонарушение в корпоративных отношениях со стороны акционеров (участников) общества различается в зависимости от количества принадлежащих им акций (долей участия) общества.

Разновидностью деяний, в основе которых лежит правонарушение в корпоративных отношениях, осуществляемое с целью извлечения выгоды, могут быть корпоративный шантаж и захват бизнеса.

Для достижения цели, стоящей перед лицом, осуществляющим действия (бездействие) по корпоративному шантажу, то есть, чтобы добиться от общества или его основных акционеров (участников) предложения о приобретении акций (долей участия) по цене, указанной акционером (участником), осуществляющим злоупотребление правом, последним используются следующие права, предоставленные законодательством РФ:

– право на ознакомление с информацией;

– право требовать проведения аудиторской и ревизионной проверок;

– предъявление к членам совета директоров (наблюдательного совета), исполнительному органу иска о возмещении убытков, причиненных обществу;

– обращение в арбитражный суд с заявлением о наложении мер по обеспечению иска;

– обращение в государственные органы с заявлениями и жалобами на действие (бездействие) органов управления общества и т. д.

Особенностью корпоративного шантажа является то, что в ряде случаев средства, используемые для корпоративного шантажа, и средства, используемые для защиты от злоупотребления правом, совпадают[21]21
  Малышева И. П. Защита прав акционеров от незаконных действий исполнительных органов общества. Корпоративный юрист. 2009. № 3.


[Закрыть]
.

Указанные действия (бездействие) также могут осуществляться с целью получения контроля над хозяйственным обществом и его активами при захвате бизнеса. Для захвата бизнеса нередко используются такие права, предоставленные действующим законодательством, как:

– право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (участников) общества;

– право на ознакомление с данными, содержащимися в реестре прав владельцев ценных бумаг, оспаривание решений общего собрания акционеров (участников) общества; – обращение в арбитражный суд с заявлением о наложении мер по обеспечению иска;

– обращение в государственные органы с жалобами на действие (бездействие) органов управления общества и т. д.

Гражданско-правовые способы защиты от правонарушений в корпоративных отношениях со стороны акционера (участника) хозяйственного общества. Способы защиты от конкретного вида правонарушения определяются сущностью нарушенного отношения. Защита от правонарушения в корпоративных отношениях – это совокупность деяний юридического (межотраслевого) и фактического характера, направленных на противодействие злоупотреблению правом, а также на восстановление (признание) нарушенных прав и воздействие на лиц, злоупотребляющих правом.

Методика выявления эффективного средства защиты адвокатом от злоупотребления правом может быть следующей:

– исследование сути отношений, которые являются сферой правонарушений;

– исследование правонарушения, осуществляемого в конкретном виде отношений;

– на основе анализа сути отношений и тех видов правонарушений, которые в этих отношениях осуществляются, определяются эффективные формы и способы защиты от правонарушений в конкретных видах корпоративных отношений.

Формы и способы гражданско-правовой защиты от правонарушений в корпоративных отношениях со стороны акционеров (участников) общества в ряде случаев совпадают с формами и способами гражданско-правовой защиты от правонарушений в корпоративных отношениях со стороны хозяйственного общества. Защита от правонарушений в корпоративных отношениях со стороны акционеров (участников) общества также осуществляется на основе сочетания юридических (межотраслевых) и фактических способов защиты.

Ответственность за противоправные деяния, в основе которых лежит правонарушение в корпоративных отношениях, имеет межотраслевой характер. Например, лица, осуществляющие корпоративный шантаж или захват бизнеса, могут быть более строго привлечены не только к гражданско-правовой ответственности, но и к административной и уголовной ответственности[22]22
  См., Бакулин А. Ф. Иски о признании недействительными решений общего собрания участников ООО. Корпоративный юрист. 2009. № 6.


[Закрыть]
.

Отметим, что правонарушение в корпоративных отношениях, выражающееся в незаконной смене единоличного исполнительного органа общества, зачастую происходит при поддержке должностных лиц органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц, диссертантом предлагается внести изменения в действующее законодательство.

К фактическим способам защиты от правонарушений в корпоративных отношениях должна относиться постоянная работа с коллективом, направленная на формирование единого негативного отношения к лицам, осуществляющим злоупотребление правом в корпоративных отношениях, чтобы избежать возможной утечки информации, привлечение СМИ для освещения происходящих в обществе событий, обеспечение физической безопасности менеджмента компании и основных акционеров (участников) общества и т. д.

Глава 2. Деятельность адвоката в арбитражном процессе

2.1. Порядок подачи в арбитражные суды РФ документов в электронном виде, в том числе в форме электронного документа

Прежде чем перейти к изложению участия адвоката в арбитражном судопроизводстве, необходимо остановиться на введении нового порядка подачи в арбитражные суды РФ документов в электронном виде, в том числе в форме электронного документа, который в определенной мере упростил доступ к правосудию.

28 декабря 2016 года был издан Приказ Судебного департамента при Верховном Суде РФ от № 252 «Об утверждении Порядка подачи в арбитражные суды Российской Федерации документов в электронном виде, в том числе в форме электронного документа», который вступил в силу с 1 января 2017 года.

Порядок подачи в арбитражные суды Российской Федерации документов в электронном виде, в том числе в форме электронного документа (далее – Порядок подачи документов) разработан в соответствии с положениями Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), Федерального закона от 24.07.2002 № 96-ФЗ «О введении в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации», Федерального закона от 23.06.2016 № 220-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части применения электронных документов в деятельности органов судебной власти» (далее – Федеральный закон от 23.06.2016 № 220-ФЗ), предусматривающими возможность подачи документов в электронном виде, в том числе в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

В соответствии с частью 7 ст. 4 АПК РФ (в редакции Федерального закона от 23.06.2016 № 220-ФЗ) исковое заявление, заявление, жалоба, представление и иные документы могут быть поданы в суд на бумажном носителе или в электронном виде, в том числе в форме электронного документа, подписанного электронной подписью в порядке, установленном законодательством РФ, посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Положения АПК РФ, предусматривающие подачу в арбитражные суды РФ (далее – суды) документов в электронном виде, в том числе в форме электронного документа, подписанного электронной подписью в порядке, установленном законодательством РФ (далее – документы в электронном виде), посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», реализуются путем применения данного Порядка подачи документов.

Вместе с тем, подача запросов, предложений, заявлений или жалоб в суд в соответствии с Федеральным законом от 22.12.2008 № 262-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности судов в Российской Федерации», Федеральным законом от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» Порядком подачи документов не регулируется.

Подача документов в электронном виде, которые содержат сведения, составляющие государственную тайну, Порядком подачи документов также не регулируется.

В целях реализации данного Порядка подачи документов используются следующие основные понятия:

– электронный документ – документ, созданный в электронной форме без предварительного документирования на бумажном носителе, подписанный электронной подписью в соответствии с законодательством РФ;

– электронный образ документа (электронная копия документа, изготовленного на бумажном носителе) – переведенная в электронную форму с помощью средств сканирования копия документа, изготовленного на бумажном носителе, заверенная в соответствии с Порядком подачи документов простой электронной подписью или усиленной квалифицированной электронной подписью;

– электронная подпись – информация в электронной форме, присоединенная к подписываемому электронному документу или иным образом связанная с ним и позволяющая идентифицировать лицо, подписавшее электронный документ;

– ключ электронной подписи – уникальная последовательность символов, предназначенная для создания электронной подписи. В качестве ключа простой электронной подписи используется учетная запись физического лица ЕСИА;

– ЕСИА – федеральная государственная информационная система «Единая система идентификации и аутентификации в инфраструктуре, обеспечивающей информационно-технологическое взаимодействие информационных систем, используемых для предоставления государственных и муниципальных услуг в электронной форме»;

– обращение в суд – документ, созданный в соответствии с процессуальным законодательством, направленный в суд;

– лицо, подающее документы в суд – заявитель или его представитель, в том числе и адвокат, пользователь личного кабинета;

– информационная система – информационная система «Мой арбитр»;

– личный кабинет – информационный ресурс, размещенный в информационной системе «Мой арбитр», предназначенный для реализации участниками судебного процесса права на подачу в суд документов в электронном виде;

– система автоматизации судопроизводства – автоматизированная информационная система «Судопроизводство», программный комплекс «Судебно-арбитражное делопроизводство», автоматизирующие процессуальную деятельность судов.

Условия подачи документов в электронном виде. Документы подаются через личный кабинет, созданный в информационной системе «Мой арбитр».



скачать книгу бесплатно

страницы: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10

Поделиться ссылкой на выделенное