Виталий Семенихин.

Организация бизнеса с нуля. С чего начать и как преуспеть



скачать книгу бесплатно

Подобно хозяйственным товариществам производственный кооператив представляет собой объединение лиц и их имущественных паевых взносов и предполагает личное участие его членов в деятельности кооператива.

В отличие от хозяйственных товариществ, имеющих простую и гибкую схему управления, непосредственное руководство деятельностью кооператива возлагается на его исполнительные органы – правление и его председателя. Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов, к исключительной компетенции которого относится решение самых основных и существенных организационных вопросов.

Производственный кооператив так же, как и хозяйственное товарищество, может ликвидироваться по решению его членов или суда.

Наибольшую популярность сегодня получили такие коммерческие организации, как хозяйственные общества. На практике их часто путают с хозяйственными товариществами. Между тем неотъемлемым признаком любого товарищества является непосредственное участие в его деятельности лиц, учредивших товарищество, в то время как в обществе объединяется имущество учредителей (их капиталы). Объединения имущества учредителей может и не быть (речь идет не о складочном капитале, а о другом имуществе). Участники общества наряду с объединением своих капиталов могут принимать участие в его деятельности, а могут и не принимать.

Хозяйственные общества классифицируются на общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и акционерные общества. Их деятельность регламентируется, в том числе и специальными законами: Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ) и Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ).

Учрежденные одним или несколькими лицами коммерческие организации, уставный капитал которых разделен на доли определенных учредительными документами размеров, именуются обществами с ограниченной ответственностью (ООО) либо обществами с дополнительной ответственностью (ОДО).

В чем же принципиальная разница между ними? Отличие состоит в объеме ответственности участников этих хозяйственных обществ.

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

А участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. К тому же при банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества такой организационно-правовой формы распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если учредительными документами не установлен иной порядок.

То есть учредители общества с ограниченной ответственностью в отличие от участников общества с дополнительной ответственностью не отвечают по его обязательствам – их риск ограничивается только потерей имущества, внесенного в качестве вклада в уставный капитал общества.

Однако размер ответственности участников общества с дополнительной ответственностью все же ограничен: он касается не всего их имущества, что характерно для полных товарищей, а лишь его части – одинакового для всех участников кратного размера от суммы внесенных ими вкладов.

С этой точки зрения данное общество занимает как бы промежуточное положение между обществами и товариществами.

Также обратите внимание на следующее: в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» с 1 июля 2009 г. устанавливается солидарная ответственность учредителей общества по его обязательствам, связанным с его учреждением и возникшим до его государственной регистрации. При этом общество с ограниченной ответственностью будет нести ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения действий учредителей общества общим собранием участников общества.

Общества с ограниченной ответственностью имеет смысл создавать для осуществления деятельности, сопряженной со значительными рисками. Среди преимуществ такой формы коммерческих организаций для создающих их лиц можно выделить:

– возможность членов общества принимать непосредственное участие в его предпринимательской деятельности;

– ограниченный количественный состав участников и возможность контролировать изменения в составе;

– отсутствие ответственности по обязательствам общества (как общее правило) и риск, ограниченный пределами принятой на себя доли участия в капитале.

Акционерными обществами признаются общества, уставный капитал которых разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества именуются акционерами. Они не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

В зависимости от порядка распределения акций и круга лиц, между которыми эти акции распределены, выделяют два типа акционерных обществ:

– открытое акционерное общество (ОАО);

– закрытое акционерное общество (ЗАО).

Открытыми признаются акционерные общества, участники которых могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров (п. 1 ст. 97 ГК РФ; п. 2 ст. 7 Закона № 208-ФЗ). Такие акционерные общества вправе вести открытую подписку на выпускаемые ими акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами. Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено.

Закрытыми признаются акционерные общества, акции которых распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц (п. 2 ст. 97 ГК РФ; п. 3 ст. 7 Закона № 208-ФЗ). Такие общества не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые ими акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Обратите внимание: законодатель определяет максимальное количество участников, входящих в акционерное общество закрытого типа. В п. 3 ст. 7 Закона № 208-ФЗ указано, что число акционеров такого общества не должно превышать 50. Если число акционеров превысит данный установленный предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если это сделано не будет или если число акционеров не уменьшится до установленного законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Для ведения предпринимательской деятельности в сфере малого и среднего бизнеса наиболее предпочтительными организационно-правовыми формами являются закрытое акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью.

Эти формы хозяйственных обществ имеют между собой много общего:

– одинаковые порядок и условия ведения хозяйственно-финансовой деятельности и правила налогообложения;

– примерно одинаковый размер минимального уставного капитала и порядок его формирования.

Назовем также несколько принципиальных различий, которые следует учитывать при выборе между этими двумя организационно-правовыми формами.

Имущественные интересы участников обществ с ограниченной ответственностью более защищены по сравнению с имущественными интересами акционеров закрытых акционерных обществ.

При выходе из общества с ограниченной ответственностью его участнику выплачивается действительная стоимость его доли в имуществе (определяемая на основании данных бухгалтерской отчетности) в денежной форме либо с согласия выходящего участника ему выдается в натуре имущество такой же стоимости.

В закрытом акционерном обществе имущество и активы могут распределяться среди акционеров лишь в случае его ликвидации, а выходящий акционер имеет право продать имеющиеся у него акции по рыночной стоимости, которая, несмотря на значительную величину чистых активов данного общества, может быть весьма малой. Хотя эти обстоятельства делают само закрытое акционерное общество в целом по сравнению с обществом с ограниченной ответственностью более защищенным в связи с меньшей вероятностью и возможностью «растаскивания» имущества общества выходящими акционерами «по кускам».

Закрытые акционерные общества считаются структурой с более высоким статусом, чем общества с ограниченной ответственностью, и воспринимаются с большим уважением и доверием, как деловыми партнерами, так зачастую и должностными лицами различных уровней.

Открытое акционерное общество имеет практически те же отличия от общества с ограниченной ответственностью, что и акционерное общество закрытого типа. Если же сравнивать типы акционерных обществ между собой, то можно сказать, что открытое акционерное общество воспринимается как организация более высокого делового статуса, нежели закрытое акционерное общество.

Также существуют специфические формы коммерческой деятельности, применимые лишь в государственном секторе экономики, – государственные и муниципальные унитарные предприятия. Для этой организационно-правовой формы коммерческих организаций предусмотрен Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (далее – Закон № 161-ФЗ).

Унитарными предприятиями признаются коммерческие организации, не наделенные правом собственности на закрепленное за ними собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия (п. 1 ст. 113 ГК РФ).

Заметим, что в форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

Согласно п. 2 ст. 113 ГК РФ имущество государственных или муниципальных унитарных предприятий находится в государственной или муниципальной собственности и принадлежит таким предприятиям на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Можно условно выделить следующие виды государственных и муниципальных унитарных предприятий:

– унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения;

– унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, именуемое казенным предприятием.

Унитарные предприятия остаются сегодня единственной разновидностью коммерческих организаций, имеющих ограниченную (целевую) правоспособность. Такие предприятия не могут самостоятельно распоряжаться недвижимым имуществом, а также совершать многие другие сделки. Как известно, «никто не может передать другому больше прав, чем имеет сам». Но деятельность государственных предприятий искажает классические постулаты и конструкции в цивилистике.

Также в настоящее время распространена точка зрения, согласно которой некоторые унитарные предприятия, а именно основанные на праве оперативного управления, т. е. казенные заводы, следует признавать некоммерческими организациями в соответствии с целями их создания. Представляется, что рациональное зерно в этой позиции есть. Видимо, целесообразно разграничивать юридические лица не по целям их деятельности, а по целям их создания. Ведь извлечение прибыли не является основной целью деятельности казенных предприятий, более того, существование некоторых из них изначально подразумевается убыточным. Так, согласно п. 4 ст. 8 Закона № 161-ФЗ целью создания казенного предприятия может быть, к примеру, осуществление дотируемых видов деятельности и ведение убыточных производств. В целом основная задача таких предприятий заключается в удовлетворении государственных нужд.

В заключение, отмечаем, что коммерческие организации любых организационно-правовых форм имеют гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах, и несут связанные с этим обязанности.

Коммерческие организации могут осуществлять любые виды деятельности, прямо не запрещенные законом, они наделены общей правоспособностью, при этом не имеет значения, закреплены эти виды деятельности в учредительных документах организации или нет.

Нынешним российским законодательством установлен принцип, согласно которому юридические лица могут быть созданы только в какой-либо предусмотренной законом организационно-правовой форме. Для коммерческих организаций исчерпывающий перечень таких форм содержится в ГК РФ.

Учредители коммерческого юридического лица должны «облечь» свое зарождающееся «детище» в одну из предусмотренных законом форм. Придумать нечто, не предусмотренное законом, они не вправе. Этот принцип так называемого «замкнутого круга» юридических лиц прямо противоположен принципу неограниченного круга прав, вытекающих из принципа свободы договора, и имеет большое значение. Данное обстоятельство позволяет исключить возникновение ненадежных, не обладающих конструктивной устойчивостью коммерческих организаций, а также обеспечивает возможность контроля со стороны государства за экономическим оборотом.

Любая организация как юридическое лицо в соответствии с ГК РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими организациями правами. Различия же, и весьма существенные, заключаются в правах их учредителей (участников, акционеров). Именно эти права и представляются определяющим. Выбор формы коммерческого юридического лица напрямую зависит от того, в какой степени законодательное регулирование соответствует предпочтениям учредителей и, конечно же, от их личных симпатий, желаний и стремлений. При этом не нужно забывать о том, что ни одна организационно-правовая форма не есть нечто застывшее, раз и навсегда данное. При определенных условиях и по определенным правилам каждая из них способна преобразовываться в другие формы.

ФОРМЫ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

Правовое положение, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций как юридических лиц, формирования и использования имущества некоммерческих организаций, права и обязанности их учредителей (участников), основы управления некоммерческими организациями и возможные формы их поддержки органами государственной власти и органами местного самоуправления законодательно закреплены в Федеральном законе от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее – Закон № 7-ФЗ).

В п. 1 ст. 2 Закона № 7-ФЗ указано, что некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками.

Согласно п. 3 ст. 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в следующих формах:

– потребительский кооператив;

– общественные или религиозные организации (объединения);

– учреждения;

– благотворительные и иные фонды;

– другие формы, предусмотренные законом.

В п. 3 ст. 2 Закона № 7-ФЗ дан следующий перечень форм некоммерческих организаций:

– общественные или религиозные организации (объединения);

– общины коренных малочисленных народов Российской Федерации;

– некоммерческие партнерства, учреждения;

– автономные некоммерческие организации;

– социальные, благотворительные и иные фонды;

– ассоциации и союзы;

– другие формы, предусмотренные законом.

Следовательно, законодательно закреплен не исчерпывающий перечень организационно-правовых форм некоммерческих юридических лиц. Поэтому в Российской Федерации допускается возникновение иных разновидностей подобных организаций (например, торгово-промышленные палаты, комитеты и фонды по управлению государственным и муниципальным имуществом).

Общая цель создания некоммерческих организаций заключается в служении интересам общества, в достижении общественно-полезных благ. Примерный перечень общественных благ, ради достижения которых создаются некоммерческие организации, приведен в Законе № 7-ФЗ. Они обозначены как цели социальные, благотворительные, культурные, образовательные, научные и управленческие.

Также некоммерческие организации могут создаваться в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Приведенный перечень также не является исчерпывающим. Каждая из перечисленных или подобных целей может трактоваться чрезвычайно широко, но общая цель всегда одна, и ее можно смело назвать социальной.

Важно заметить, что некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям.

Остановимся подробнее на некоторых формах некоммерческих юридических лиц и разберемся, на что следует обратить внимание при их сравнительной характеристике.

В соответствии с п. 1 ст. 116 ГК РФ потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

Потребительский кооператив не предполагает обязательного личного участия в его делах. Любые ограничения участия в некоммерческих организациях каких-либо субъектов гражданского права должны быть прямо установлены специальным законом или уставом конкретного кооператива. Соответственно, не исключается возможность одновременного участия одного и того же участника в нескольких кооперативах.

Согласно ГК РФ особенности правового положения потребительских кооперативов должны определяться специальными законами об отдельных видах таких кооперативов – жилищный и жилищно-строительный кооператив, сельскохозяйственная и иная кооперация (см. Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»; Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан»; Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»). Поэтому в ГК РФ содержатся лишь некоторые наиболее общие положения об особенностях имущественного и правового положения потребительских кооперативов.

Помимо общих положений и условий устав потребительского кооператива должен содержать условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.

Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки (в случае их возникновения) путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. Причем члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого члена кооператива.

Устав потребительского кооператива может предусматривать осуществление им некоторых видов предпринимательской деятельности, а полученные доходы могут распределяться между членами кооператива либо идти на иные нужды, определенные его общим собранием. В данном случае эта деятельность не меняет в целом основных уставных задач и объема целевой правоспособности потребительского кооператива, а потому и не ведет к превращению его в производственный кооператив.

В соответствии со ст. 1 Закона № 7-ФЗ в редакции Федерального закона от 29 ноября 2007 г. № 278-ФЗ «О внесении изменений в статью 1 Федерального закона «О некоммерческих организациях», вступившего в силу с 15 декабря 2007 г., специальный порядок государственной регистрации некоммерческих организаций не распространяется на потребительские кооперативы; товарищества собственников жилья; садоводческие, огороднические и дачные некоммерческие объединения граждан. Таким образом, государственная регистрация данных форм некоммерческих юридических лиц осуществляется в порядке, установленном Законом о регистрации (подробнее см. письмо ФНС России от 13 декабря 2007 г. № СК-6-09/963@ «Об изменении порядка регистрации товариществ собственников жилья, садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений граждан»).

В соответствии с п. 1 ст. 117 ГК РФ общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан в установленном законом порядке на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Они также являются некоммерческими юридическими лицами и лишь в этом качестве могут выступать как участники имущественных правоотношений. Они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ!

ГК РФ не затрагивает специфичных особенностей статуса таких объединений, включая их внутреннюю организацию и структуру управления.

Под общественным объединений понимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения.



скачать книгу бесплатно

страницы: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18

Поделиться ссылкой на выделенное