Виктор Бодаевский.

Уголовное право зарубежных государств



скачать книгу бесплатно

а) умысел или неосторожность (неосторожность значима лишь в том случае, если о ней непосредственно говорит закон, содержание умысла и неосторожности законодательно не определены. В теории и практике умысел – это воля[11]11
  Постановление Верховного суда ФРГ BGHSt, 19, 298.


[Закрыть]
к осуществлению состава преступления при осознании всех его обстоятельств). Умысел подразделяется на прямой (1-го и 2-го рангов) и эвентуальный, имеет значение время умысла (он должен сопровождать деяние, преждевременный и последующий умыслы юридически не значимы). Помимо подразделения на осознанную и неосознанную неосторожности выделяется еще и грубая неосторожность. Ключевое понятие при определении неосторожности – долг заботы. Активно используется конструкция неосторожных преступлений с формальным составом (ст. 163 УК ФРГ «Неосторожная ложная присяга»),

б) иные признаки,

в) ошибки (в отличие от отечественной аксиомы «незнание закона не освобождает от ответственности» в ФРГ иная постановка вопроса: если человек ошибся в запрещенности деяния и не мог избежать этой ошибки – ответственность исключается, если же мог избежать такой ошибки – ответственность смягчается); ошибка отклонения действия (стреляет в одного, промахнулся и попал в другого) – покушение по направленности умысла и неосторожное причинение по фактически содеянному.


Пример.

Структура состава взятки:

1) объективный состав:

а) должностное лицо,

б) действие,

в) направленность действий.

2) субъектный состав:

а) умысел.

Признаки преступления за пределами состава:

а) противоправность причинения вреда,

б) упречная мотивация и т. д.


Вину (как надсоставный элемент преступления) нельзя понимать как сумму умысла и неосторожности. Ее нельзя презюмировать, она является предметом доказывания.

Структура вины:

1) теория вины – это проявленная в деянии субъекта его позиция по отношению к требованиям правопорядка («уголовное право – это право деяния, а не деятеля», то есть в конструкции вины первично все-таки деяние и лишь потом – его оценка субъектом). Вина как упрек со стороны общества (нормативная (оценочная) природа вины)[12]12
  Постановление Верховного суда ФРГ BGHSt, 19, 298.


[Закрыть]
. В таком понимании вины исчезает диссонанс между различными ее проявлениями: вина как признак преступления, как принцип уголовного права, как процессуальный институт, как критерий измерения наказания (наказание соразмерно вине);

2) вменяемость (в том числе невменяемость и уменьшенная вменяемость), ст.

19 УК ФРГ: «действует без вины тот, кто…». Возраст ответственности как критерий невменяемости (возрастная невменяемость). Предусмотрена возможность, в зависимости от ситуации, исключения вменяемости лица, действовавшего в состоянии опьянения (ст. 20): в связи с отсутствием вины субъект наказанию не подлежит, но к нему применяются меры исправления;

3) умысел и неосторожность как формы осознания вины. Осознание противоправности – основание упрека в вине;

4) обстоятельства, устраняющие вину (невменяемость, неизбежная ошибка в праве, извинительное опьянение – связь этих обстоятельств с личностью, а не с деянием, изначальная невозможность в конкретной ситуации правомерного поведения);

5) специальные признаки вины.

Исключающие обстоятельства:

1) обстоятельства, исключающие противоправность (легальное, социально полезное поведение). Исключается преступность деяния и ответственность:

а) необходимая оборона (только против нападения, предъявляется требование достаточности и минимизации оборонительных мер, обороняющийся не ограничивается в средствах обороны, обороняемые и повреждаемые блага не сопоставляются – может быть допустимо и причинение смерти при краже, если иначе ее пресечь нельзя было, оценка обстоятельств осуществляется с точки зрения «среднего добросовестного человека»; недозволенность обороны: злоупотребление правом, правовая неохраняемость защищаемых благ, непереносимое несоответствие применяемого средства с характером защищаемого блага, самосуд, провокация; эксцесс обороны – превышение интенсивности обороны над нападением, это, в зависимости от ситуации, может быть оценено не как исключение противоправности деяния, а как исключение его виновности, эксцесс может быть интенсивным и экстенсивным (несвоевременная оборона), извинительный эксцесс – если он был вызван сильным испугом),

б) задержание преступника,

в) коллизия обязанностей,

г) соблюдение законных интересов при нанесении ущерба чести,

д) исполнение полномочий или обязанностей,

е) право на политическое сопротивление,

ж) допустимый риск,

з) исполнение приказа,

и) правомерная крайняя необходимость (субъект может быть сам виновником опасности);

2) обстоятельства, исключающие виновность. Сохраняется противоправность, но исключается наказуемость (хотя вполне могут применяться исправительные и предупредительные меры):

а) невиновная крайняя необходимость (виды: извинительная (конкуренция двух равноценных благ – жизнь за жизнь, сам субъект не может быть источником такой опасности) и надзаконная (заключение оговорки о принятии опасности – в таком случае охранники рассматриваются в качестве «самопричинителей» вреда – сами себе причинили вред)),

б) принуждение,

в) согласие потерпевшего (ст. 228 УК ФРГ) (согласие, которое исключает сам состав деяния – при краже и изнасиловании – и которое приравнивается к отказу владельца от охраняемого блага: пирсинг, татуаж, эвтаназия), предъявляются требования действительности согласия, его однозначности, выраженности во вне, отсутствию нарушения интересов третьих лиц и добрых нравов,

г) коллизия служебных обязанностей.

Стадии (ступени): приготовление, покушение, исполнение, окончание (наступление последствий – в материальных составах). Нормативно закрепляется характеристика негодного покушения в силу ошибки (ст. 22 и 23 УК ФРГ). Пособничество в покушении ненаказуемо. Предусмотрено покушение на подстрекательство.

Соучастие. Основание ответственности за соучастие – соучастник причиняет чужую неправду. Лимитированная акцессорная природа соучастия. Прочие соучастники достигают общего результата через исполнителя. Организаторство не рассматривается как вид соучастия. Юридически не значим предварительный сговор. Не дифференцируются организованная группа и преступная организация. Формы: соисполнительство и собственно соучастие. Критерий разграничения – господство (господство воли и фактическое господство) над деянием и степень своего интереса в итоговом результате (своеобразное проявление теории авторства). Предусматривается покушение на соучастие. Ответственность подстрекателей и пособников меньше, чем исполнителей. Много уделяется внимания посредственному причинению («стоящий за спиной»), в том числе и инсценировка необходимой обороны. Сквозь призму посредственного причинения рассматривается ответственность юридических лиц и корпоративная ответственность, ответственность за исполнение приказа. Установлена ответственность агента-провокатора. Агитация рассматривается как публичное подстрекательство.

Множественность понимается как общее понятие «конкуренция деяний» – единая правовая оценка многих деяний одного субъекта (следует отграничивать от конкуренции закона). Единичное продолжаемое преступление понимается прежде всего как физическое пространственно-временное и причинно-следственное единство множества эпизодов поведения (в отличие от отечественного права, в котором юридическое значение придается факту охваченности различных эпизодов единым умыслом)[13]13
  Постановление Верховного суда ФРГ NJW, 1994, 1670.


[Закрыть]
. Под это определение попадают также составные, альтернативные и многоактные деликты. Описанию длящегося преступления внимания не уделяется, оно отождествляется с продолжаемым. Привычное для российских юристов понятие длящегося преступления характеризуется как преступное состояние. Обоснование отрицания неоднократности как формы множественности – именно это влияние обусловило реформу 2003 г.

Виды конкуренции закона:

• специальная;

• субсидиарная (предусмотрено два состава: основной и дополнительный; по общему правилу, квалификация – по основному, наиболее тяжкому составу, а если его вменение невозможно, то вменяется дополнительный; если взявший заложников добровольно их отпускает, то ему вменяются только телесные повреждения);

• квалифицированная (более тяжкий состав поглощает менее тяжкий: разбой поглощает телесные повреждения).

Ответственность предполагает не только наказание, но и предупреждение (как отказ от наказания посредством обозначения угрозы наказанием), конфискацию, меры исправления и безопасности (последние определяются лишь с социальной опасностью поведения, не связаны с виной и могут назначаться и при отсутствии вины).

Виды мер исправления и безопасности:

• помещение в психиатрическую больницу;

• помещение в лечебное заведение для алкоголиков и наркоманов;

• превентивное заключение;

• помещение в надзорное учреждение после отбытия наказания при наличии двух и более судимостей или при общей оценке лица как опасного для общества – до 10 лет;

• запрещение занятия определенными видами деятельности;

• конфискация имущества.

Особое внимание следует уделить превентивному заключению (ст. 66 УК). Основание: совокупная оценка лица и его поведения показывают, что оно вследствие своей предрасположенности к значительным наказуемым преступлениям, особенно к таким, которые причиняют тяжкий моральный или материальный вред, является опасным для общества. Установление предрасположенности – свобода судейского усмотрения. Срок превентивного заключения – до 10 лет. Налицо репрессия без преступления.

Самостоятельный институт: прекращение уголовного дела на досудебных стадиях по мотиву целесообразности (ст. 153, 153а Уголовного кодекса Российской Федерации (далее – УК РФ), может быть возложена гражданско-правовая мера (ст. 823 Гражданского кодекса Российской Федерации), обязанность возместить причиненный вред. Получают развитие альтернативные меры решения уголовно-правового конфликта (в основном в рамках молодежного уголовного права и хозяйственного уголовного права): 80 % возбужденных уголовных производств прекращаются до вынесения приговора, а из вынесенных обвинительных приговоров 80 % – штрафы, а из тех, кто приговорен к лишению свободы, 81 % – условно (80 % – порог).

Наказание. Его определение в законе не дается. В науке наказание определяется как компенсация за вину. Цель наказания – вчинить преступнику внешний упрек, для чего причиняются намеренные страдания и ущерб его жизненным ценностям, а также предупреждение преступлений и возмещение потерпевшему причиненного вреда.

Система наказаний:

1) лишение свободы (от 1 месяца до 15 лет и пожизненно);

2) денежный штраф (от 5 до 350 дневных ставок, размер ставки – от 1 до 5000 евро);

3) имущественный штраф – уплата преступником стоимости своего имущества (объявлен неконституционным 20 марта 2002 г.);

4) дополнительные наказания (только запрещение управлять автомобилем от 1 до 3 месяцев);

5) дополнительные последствия назначенного судом наказания:

а) ущемление должностной правоспособности в виде запрета на право избрания и голосования (ст. 45 УК ФРГ),

б) запрет занимать публичные должности,

в) лишение активного или пассивного избирательного права.

«Правило примеров» – прием изменения рамок наказания, регламентирование судейского усмотрения: суд может абстрагироваться от крайних границ (как минимальных, так и максимальных) если они очерчены не конкретно, а примерно, в частности при помощи примерного перечня, подлежащего расширительному толкованию. Особенно актуально при бланкетных диспозициях уголовно-правовых норм.

Штраф исчисляется в кратных размерах годового дохода (как обеспечение социальной справедливости).

Особенная часть. Убийство квалифицированное – убийство ради собственного удовольствия, а также коварное убийство (то есть убийство беспомощного или обманутого потерпевшего, ст. 211 УК ФРГ). Привилегированное убийство – по просьбе потерпевшего (ст. 216 УК ФРГ). Аборт после 12 недель беременности без рекомендации врачей – преступление против будущей жизни (ст. 218–219в УК ФРГ).

Преступления против здоровья: участие в драке (ст. 231 УК ФРГ), телесные повреждения по службе (ст. 340 УК ФРГ), причинение телесных повреждений с согласия потерпевшего (преступно, если нарушает добрые нравы, ст. 228 УК ФРГ), противоправное обращение с опекаемым (не заботится, мучает, лишает свободы и т. д., ст. 225 УК ФРГ), причинение вреда здоровью в результате ненадлежащего лечения (ст. 229 УК ФРГ).

Преступления против свободы: принуждение к совершению действий или бездействию (квалифицированный состав – принуждение к сексуальным действиям или аборту, ст. 240 УК ФРГ).

Имущественные преступления. К ним относятся и деликты, при которых имущественный вред является предполагаемым, но не обязательным. Отдельно защищаются имущественные права пользования и присвоения (ст. 248в, 248с, 289, 292 УК ФРГ), преступное изъятие энергии (ст. 290 УК ФРГ). Не разграничиваются грабеж и разбой (ст. 249 УК ФРГ), отдельно – разбойное вымогательство (ст. 255 УК ФРГ). Квалифицированный вид краж – кража членом банды (бандитская кража, ст. 244а УК ФРГ; не нужны цель нападения, вооруженность и устойчивость, то есть просто группа лиц по предварительному сговору).

Разновидности мошенничества: обман путем правды (манипуляция истинными сведениями), обман конклюдентными действиями. Уделяется внимание соответственности потерпевшего (аналог такого подхода можно наблюдать и в российских исторических памятниках – см. Уложение Б. Годунова).

Хозяйственные преступления: нарушение правил ведения бухгалтерских книг (ст. 283в УК ФРГ) воспринимается как весьма эффективная форма противодействия делегализации активов и формированию криминальных аккумуляторов.

Должностные преступления: мздоимство (ст. 331 УК ФРГ). Предмет взятки – любое бесплатное преимущество, на которое должностное лицо не имеет обоснованного права притязания и которое объективно улучшает его хозяйственное, правовое или личное положение[14]14
  Постановление Верховного суда ФРГ BGHSt, 33, 339.


[Закрыть]
, любые денежно-оцениваемые блага. Взяточничество юридически завершено с момента достижения согласия сторонами на него.

Преступления против общественного порядка: нарушение домашнего мира (покоя) (ст. 123 УК ФРГ) (не только незаконное проникновение в дом, но и пребывание в нем помимо (против) воли хозяина), нарушение общественного мира угрозой совершения преступления (ст. 126 УК ФРГ), создание и участие в террористической организации за рубежом (ст. 129в УК ФРГ).

Экзотические деликты: приведение себя в полное опьянение (наказывается лишением свободы до 5 лет, ст. 323а УК ФРГ), ростовщичество (ст. 291 УК ФРГ).

1.2. Уголовное право Франции

Концепция социальной защиты (Ф. Граматика, М. Ансель и др.). Необходимо отказаться от таких понятий, как «вина», «ответственность», «наказание», «преступник» и т. д., так как они являются рудиментом патриархального возмездного права. Не субъект преступления, а девиантное лицо (отклоняющееся от нормы); не уголовная ответственность, а ресоциализация. Основание для принудительного вмешательства государства – антисоциальность лица. Санкция – мера социальной защиты, устанавливается в каждом конкретном случае автономно, а не на будущее для всех без различия (в России все это проходили в первой половине ХХ в.). Мера воздействия на лицо должна определяться его досье, а не оценкой отдельного эпизода его жизни (приговором за преступление).

Источники уголовного права. Уголовно-правовые нормы могут содержаться не только в УК от 22 июня 1992 г., но и в других законах (Закон «Безопасность и свобода» от 2 февраля 1981 г., Закон «Антивзломщики» от 9 июля 1970 г., Закон «О мошенничестве в сфере информатики» от 5 января 1988 г., Кодекс военной юстиции 1966 г., Кодекс о здравоохранении 1953 г., Закон «О коммерческих обществах» 1966 г., Закон «Об азартных играх» 1983 г., Закон «О деятельности кредитных учреждений» 1984 г., Закон «Об ответственности несовершеннолетних» и т. д.), и даже в Трудовом кодексе присутствуют определенные уголовно-правовые положения. Уголовно-правовые нормы могут содержаться и в постановлениях исполнительной власти (реализация делегированных полномочий парламента), в связи с чем УК подразделяется на две части: законодательную и регламентационную.

Структурно законодательная часть УК состоит из семи книг: Общая часть, «Преступления и проступки против личности», «Имущественные преступления и проступки», «Преступления и проступки против нации, государства и общественного спокойствия», «Прочие преступления и проступки», «О нарушениях», «О заморских территориях». Регламентационная часть также состоит из семи книг тождественного наименования. Ряд положений, которые российский юрист традиционно относит к типу материально-правовых, содержится в Уголовно-процессуальном кодексе Франции: запрет дважды наказывать за одно и то же (ст. 368), нормы об условно-досрочном освобождении (ст. 729–733), сроки давности привлечения к уголовной ответственности и исполнения обвинительного приговора для определенных преступлений (ст. 706–713), там же получил закрепление институт освобождения от уголовной ответственности работников правоохранительных органов, которые совершают нетяжкие преступления (например, хранение, приобретение или сбыт наркотических средств, кроме подстрекательства (провокации) в целях разоблачения преступников и привлечения их к уголовной ответственности.

Более того, в процессуальном законе получили закрепление определенные составы преступлений и установлена ответственность за их совершение: оказание сопротивления представителям правоохранительных органов и учинение иных беспорядков во время судебного заседания наказывается тюремным заключением на срок от 2 месяцев до 2 лет (ст. 404).

Принцип действия УК по кругу лиц – принцип гражданства – имеет специфику: юридическое значение приобретает гражданство не только преступника, но и потерпевшего; также применяется юрисдикция места, преимущественной эксплуатации, фрахтовки, приземления или швартовки судна.

Основные идеи УК 1992 г.: любое преступление посягает прежде всего на достоинство человека (поражение иных благ рассматривается в контексте ущемления основного), приоритет общечеловеческих ценностей, примат международного права над национальным, адекватность мер уголовной репрессии, ошибка в праве может исключать ответственность. Отсутствуют определения преступления, соучастия (определяются лишь виды соучастников), вины, ее форм (хотя в тексте закона используются понятия «умысел», «неосторожность», «злонамеренность», «предумысел», «специальный умысел» (предполагает наличие специальной цели), неосторожность понимается как нежелание достижения преступного результата, ослабление бдительности и т. д. (неосторожные деяния преступны лишь в случаях, когда они повлекли тяжкие последствия).

В правоприменительной практике господствует положение, согласно которому побудительный мотив не имеет значения для вменения (хотя в уголовно-правовой доктрине вопросам мотивации преступного поведения уделяется много внимания): кража остается кражей, даже если лицо руководствовалось не корыстными побуждениями, а мотивом мести или завистью.

В некоторых случаях французский уголовный закон по аналогии с цивилистикой предусматривает случаи ответственности за действия других лиц – «ответственность за чужую вину» – как исключение из принципа личной и виновной ответственности:

• нарушение личной обязанности надзора за вверенными попечению лицами (так, работодатель может быть наказан за действия подчиненных, совершенные во время исполнения трудовых функций);

• посредственное причинение (использование в качестве квазиисполнителей невменяемых, малолетних, обманутых и т. д.).

Неоконченная преступная деятельность по общему правилу не должна быть наказуема как являющаяся лишь обнаружением умысла и не представляющая непосредственной опасности, за исключением организации злоумышленников (то есть создания организации для совершения любых тяжких преступлений), комплота (заговора – объединения для совершения государственных преступлений), неудавшегося подстрекательства (нереализованного соучастия).

Покушение на преступление градируется следующим образом:

1) непосредственно покушение (аналог неоконченного покушения по российскому праву): покушение на уголовные проступки наказуемо лишь в случаях, непосредственно указанных в законе; покушение трактуется весьма широко, частично охватывая и приготовительные действия, например поджидание жертвы в засаде;

2) несостоявшееся преступление (аналог оконченного покушения по российскому праву);

3) невозможное преступление (ошибка в средствах (стрельба из незаряженного ружья), за исключением случаев, когда преступление ни при каких обстоятельствах не могло бы реализоваться (покушение на негодный или отсутствующий объект); попытка совершить преступление под контролем правоохранительных органов в силу «полицейского мероприятия»).

Соучастие. Нормативная дефиниция соучастия отсутствует. Соучастие понимается лишь как участие в чужом преступлении; соисполнительство не рассматривается в качестве соучастия. Институт соучастия основывается на позициях акцессорности и во многом тождественен российскому (если действия исполнителя непреступны, то отсутствуют основания и для ответственности прочих соучастников, добровольный отказ исполнителя освобождает от ответственности и других соучастников, равно как и истечение сроков давности, амнистия и т. д.; оказание помощи в самоубийстве, в отличие от британского права, ненаказуемо). Но в некоторых случаях законодатель устанавливает самостоятельную ответственность для квазиисполнителя, подстрекателя (склонение к самоубийству). Не препятствует осуждению прочих соучастников освобождение от наказания исполнителя или невступление в силу приговора в отношении него. Признается возможным и соучастие в неосторожных деликтах (неосторожное сопричинение или подстрекательство водителя автомобиля к нарушению правил дорожного движения). Имеет место и непривычное для российского юриста в определенном роде проявление «двойного вменения»: в качестве отягчающего обстоятельства соучастникам вменяется также и совершение преступления группой лиц.



скачать книгу бесплатно

страницы: 1 2 3 4 5 6 7 8 9