Микаэл Дашян.

Захват рынков. Тактика и стратегия расширения бизнеса



скачать книгу бесплатно

Многие финансовые организации пытаются безуспешно обжаловать в судах постановления антимонопольных органов о привлечении к административной ответственности по статье 19.8 Кодекса об административных правонарушениях РФ от 30 декабря 2001 года № 195-ФЗ[31]31
  Собрание законодательства РФ, 2002, № 1 (ч. 1), ст. 1.


[Закрыть]
(далее — КоАПРФ), полагая, что подписанные ими рамочные документы не относятся к указанной норме.

Проиллюстрируем это.

19 июня 2008 года Арбитражный суд Республики Мордовия отказал в удовлетворении требования Открытого страхового акционерного общества «Россия» о признании недействительным постановления о назначении штрафа в виде 150 тысяч рублей. Основанием для штрафа послужил факт неинформирования управления Федеральной антимонопольной службы РФ (далее — ФАС РФ) о подписании Соглашения о сотрудничестве между ОСАО «Россия» и 000 «Торговая компания «Мишар». Предметом соглашения было долговременное взаимовыгодное сотрудничество в области страхования, а также в любых других областях их деятельности.

Одним из основных доводов страховой компании было то, что заключенное соглашение является по сути договором, заключаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности[32]32
  Подробнее см.: http://www.fas.gov.ru/news/n_19412.shtml


[Закрыть]
.

А в марте 2008 года, ФАС РФ вынесла постановление о наложении штрафа в размере 200 тысяч рублей на ОАО «Инвестиционный банк «Кит Финансы по каждому из шести подобных административных правонарушений. Таким образом, общая сумма штрафа составила один миллион двести тысяч рублей[33]33
  Подробнее см.: http://www.fas.gov.ru/news/n_17676.shtml


[Закрыть]
.

Сходная ситуация возникла несколькими месяцами ранее с ОАО «Промсвязьбанк», основанием для ответственности здесь было следующее – заключаемые договоры со страховыми компаниями о порядке взаимодействия сторон при заключении страховыми компаниями договоров страхования[34]34
  Подробнее см.: http://www.fas.gov.ru/news/n_17548.shtml;
  http://www.fas.gov.ru/news/n_17503.shtml


[Закрыть]
.

Впрочем, если меморандум или договор о намерениях может повлечь за собой какие-либо негативные юридические последствия, подписывать его не рекомендуется.

Так, Генеральным директоратом по конкуренции Европейской комиссии был выявлен картель на рынке распределительных устройств с газовой электроизоляцией (РУГЭ)[35]35
  РУГЭ – сложное электрическое оборудование для контроля энергетических потоков в электросети и основной компонент готовых к эксплуатации силовых подстанций.


[Закрыть]
.

В процессе расследования было обнаружено два детальных письменных соглашения, которые фиксировали обязанности европейских и японских компаний[36]36
  В состав картеля входили следующие компании: ABB, Alstom, Areva, Fuji Electric, Hitachi Japan AE Power Systems, Mitsubishi Electric Corporation, Schneider, Siemens, Toshiba and VA Tech.


[Закрыть]
. В указанных соглашениях было зафиксировано, что японские компании не будут продавать свою продукцию в Европе, а европейские компании не будут выходить на рынки Японии. Такая практика прямо приводила к ограничению конкуренции и стала основанием для наложения штрафов на японские компании, несмотря на их практически полное отсутствие на европейском рынке данного товара[37]37
  http://www.fas.gov.ru/news/n_14650.shtml


[Закрыть]
. Поскольку совокупный размер штрафа достиг 750 миллионов евро, то, руководители данных компаний пожалели о подписании рамочных документов, которые содержали условия, свидетельствующие о нарушении законодательства.

Неочевидные выводы

Вашингтонская конвенция – достаточно эффективный инструмент для решения инвестиционных споров (по крайней мере по сравнению с Сеульской конвенцией). В числе минусов Вашингтонской конвенции – длительность разбирательств и высокие затраты. Но заметьте, отсутствует статистика, сообщающая, сколько споров закончилось безусловной победой инвесторов, которые добились успеха только упоминанием о возможном обращении в ICSID. of


Использование сделок с участием заемных средств допустимо исключительно при прозрачной архитектуре компании, в противном случае IBO становится существеннейшим риском.


Факт листинга акций на Токийской или Нью-Йоркской биржах не является сам по себе подтверждением инвестиционной привлекательности компании.

Вопросы для самоконтроля

1. Какие механизмы (методики) вы используете для дифференциации оптимизационных инвестиционных проектов от проектов действительно инвестиционных?

2. С какими странами страна, гражданином которой вы являетесь, подписала двусторонние соглашения о поощрении и защите инвестиций?

3. Подписывала ли ваша компания за последние три года рамочные соглашения о сотрудничестве и совместном привлечении (использовании) инвестиций с другими лицами?

4. Могут ли в этих соглашениях содержаться какие-либо положения или сведения, которые могут быть использованы против вашей компании?

5. Заключали ли подобные соглашения ваши конкуренты за последние три месяца, и если заключали, то с кем и возможно ли законными способами получить доступ к тексту этого соглашения?


Если вы раздумываете над каждым ответом более 15 секунд, рекомендуем отложить чтение книги и заняться поиском квалифицированного инвестиционного консультанта, а также тщательно изучить подписанные за последние несколько лет документы.

Глава 3
С точки зрения империи

Сам по себе факт привлечения инвестиций и наличия гарантий их защиты не является панацеей. Одновременно с решением этой проблемы необходимо заниматься выстраиванием империи.


В наши дни большинство успешных бизнес-империй строит свою деятельность по примеру известных истории колониальных империй. Деятельность корпораций по региональному развитию направлена на открытие новых направлений бизнеса (реальные колониальные империи, правда, стремились к открытию новых территорий), закрепление и оформление форпостов в новых регионах, создание единых стандартов (правил) внутрикорпоративного поведения, благожелательное информационное сопровождение по отношению к матричной компании в новых регионах и доминирование в каждом из регионов. Конечно же, есть еще многочисленные аспекты и нюансы развития империй, но один из базисов современной империи – это ее структурное региональное развитие.

Возьмем для сравнения португальскую колониальную империю. В силу географического положения и наличия сильного соседа-конкурента Испании (практически не оставлявшего возможности сухопутного расширения) амбициозным португальцам, стремящимся к внешней экспансии, не оставалось ничего другого, как стать великой морской державой. В силу этого португальцы активно занялись исследованиями и сделали ряд географических открытий. Именно португальцы первыми заявили претензии на Бразилию, открыли острова Вознесения и Святой Елены, Мадагаскар. Португальская империя в период своего расцвета имела форпосты в Западной Африке, Индии и Японии.

Современные корпорации в отличие от португальской империи не имеют существенных барьеров для развития, за исключением финансовых факторов и национального законодательства захватываемых регионов, поэтому современные конкистадоры стремятся охватить весь мир. При этом компании вовсе не руководствуются строгими правилами из учебников, предусматривающими матричную, сетевую либо штабную или дивизиональные структуры. Тот, кто придумывает более эффективный для себя способ управления и делегирования полномочий, оказывается у вершин успеха.


Например, у корпорации Nissan существует базисная управляющая компания — Nissan Motor Co., Ltd (зарегистрирована в Иокогаме, Япония). При этом в других странах Nissan создает отдельные компании по региональному и функциональному принципу. Выделим главные компании в каждом регионе (без дифференциации по отраслевому признаку – исключительно на основе географического расположения).


Северная Америка

Nissan North America, Inc.;

Nissan Technical Center North America, Inc.;

Nissan Technical Center North America, Inc. Arizona Testing Center;

Nissan Design America, Inc.;

Nissan North America, Inc. Canton;

Nissan North America, Inc. Smyrna;

Nissan North America, Inc. Decherd;

Nissan Motor Acceptance Corporation (все компании зарегистрированы в США).


Европа

Nissan International S.A. (Швейцария);

Nissan Europe S.A.S. (Франция);

Nissan Technical Centre Europe (Великобритания);

Nissan Design Europe (Великобритания);

Nissan Motor Manufacturing Ltd. (Великобритания);

Nissan Motor Iberica, S.A. (Испания).


Африка

Nissan Motor Company South Africa (proprietary) Ltd. (ЮАР);

Kenya Vehicle Manufacturers Ltd. (Кения);

Nissan Motor Egypt S.A.E. (Египет).


Ближний Восток

Nissan Middle East FZE (ОАЭ); Pars Khodro Co. (Иран).


Азия

Nissan Investment Co., Ltd. (Китай);

Nissan South East Asia Co. (Таиланд);

Yulon Nissan Motor Co., Ltd. (Тайвань);

Siam Nissan Automobile Co., Ltd. (Таиланд);

SiamMotors & Nissan Co., Ltd. (Таиланд);

Nissan Motors Philippines, Inc. (Филиппины);

Tan Chong Motor Assemblies Sdn. Bhd. (Малайзия);

PT. Nissan Motor Indonesia (Индонезия) и другие компании[38]38
  Подробнее см.: http://www.nissan-global.com/EN/COMPANY/PROFILE/EN_ESTABLISHMENT/index.html


[Закрыть]
.


Более интересно построена японская империя ITOCHU: компании распределены как по региональному (практически в каждой стране мира находится компания, учрежденная материнской ITOCHU Corporation)[39]39
  Подробнее см.: http://www.itochu.co.jp/main/thrpf/gnet_e.html


[Закрыть]
, так и по дивизиональному принципу. В основу развития компании положен именно дивизиональный принцип, выделяющий семь основных направлений: текстиль; машины и оборудование; авиация, космонавтика, электроника и мультимедиа; энергетика, металлы и материальные ресурсы; химические товары, лесная продукция; пищевая промышленность; финансы, недвижимость, страхование и логистика.

Интересен пример группы компаний Mazda (далее – Mazda Group). Структура данной японской корпорации построена по генерическому принципу: в каждом крупном регионе создаются материнская (генерическая) компания, зависимые компании вокруг нее.

Так, Mazda Group на рынке Северной Америки представлена компанией Mazda North American Operations (MNAO)[40]40
  См.: http://www.mazdausa.com/


[Закрыть]
, к которой относятся такие компании, как Mazda Motor o f America, Inc.) Mazda Canada Inc.[41]41
  См.: http://www.mazda.ca/


[Закрыть]
; Mazda Motor de Mexico S. de R. L. de C.V.[42]42
  См.: http://www.mazdamexico.com.mx/mexico/home


[Закрыть]
; Plaza Motors Corp.

Развитием на китайском рынке занимается компания Mazda Motor (China) Co., Ltd,[43]43
  Подробнее см.: http://www.mazda.com.cn/


[Закрыть]
,
расположенная в Шанхае.

А за европейский сектор развития отвечает Mazda Motor Europe G.m.b.H.(MME). European R&D Centre (штаб-квартира в Германии)[44]44
  Подробнее см.: http://www.mazda.com/profile/group/rd.html


[Закрыть]
. Данная компания является де-факто материнской по отношению к ряду других компаний, созданных во многих европейских странах: Германии (Mazda Motors (Deutschland) G.m.b.H.)[45]45
  См.: http://www.mazda.de/


[Закрыть]
; Италии (Mazda Motor Italia S.pA,)[46]46
  См.: http://www.mazda.it/


[Закрыть]
; Испании (Mazda Automoviles Espana, S.A.)[47]47
  См.: http://www.mazda-es.com/


[Закрыть]
; Португалии (Mazda Motor de Portugal Lda.)[48]48
  См.: http://www.mazda.pt/


[Закрыть]
; Великобритании (Mazda Motors UK Ltd,)[49]49
  См.: http://www.mazda.co.uk/


[Закрыть]
; Швейцарии (Mazda (Suisse) S.А.)[50]50
  См.: http://www.mazda.ch/


[Закрыть]
; Франции(Mazda Automobiles France S.A.S.)[51]51
  См.: http://www.mazda.fr/


[Закрыть]
]
Австрии(Mazda Austria G.m.b.H.)[52]52
  См.: http://www.mazda.at/


[Закрыть]
.


При выстраивании современной империи необходимо учитывать многочисленные факторы, связанные с организационно-правовыми преимуществами компаний, выходящих на зарубежный рынок; налоговыми преференциями; минимизацией отчетности; максимальной управляемостью компании (особенно компании, участвующей в «партизанской акции»); а также, самое важное, защищенностью от атак конкурентов и максимальной лояльностью к зарубежным государственным органам (поскольку транснациональный бизнес не предполагает использования политических факторов, тем более их намеренного обострения). Поэтому важное значение следует придавать юридическому оформлению регионального структурирования империи – ведь присутствие в регионах должно быть не только формальным, но и эффективным. Архитектура корпорации может стать существенным стрессором для развития бизнеса, а может стать конкурентным преимуществом.


Рассмотрим некоторые возможные вариации на примере российского законодательства, то есть с позиций выстраивания внутрироссийских империй или выхода иностранных корпораций на российский рынок.


Выход на новый рынок может быть осуществлен в форме договора о совместной деятельности (простое товарищество). Такой договор предполагает объединение вкладов и совместное действие компаний без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели. Распределение прибыли предусматривается договором либо рассчитывается пропорционально стоимости вкладов.

Такие отношения весьма эффективны на первичном этапе продвижения брендовых компаний, в рамках которых известная матричная компания передает права на использование интеллектуальной собственности (ноу-хау, товарный знак, доменное имя, фирменное наименование) в период начала захвата нового рынка. Однако достаточно частое оспаривание договоров о совместной деятельности в судебном порядке (по той причине, что многие договоры простого товарищества нередко признаются недействительными по причине сходности с другими договорами) не позволяет отнести эту форму отношений к числу надежных. Впрочем, как уже ранее отмечалось, на первичном этапе выхода на рынок схема с использованием договора о совместной деятельности весьма привлекательна, но иностранные компании данный вид договоров применяют весьма редко, а российские компании также относятся к нему с явной осторожностью.

Одно из основных преимуществ заключения договора о совместной деятельности при выходе на российский рынок заключается в том, что сам по себе факт заключения иностранной организацией такого договора не может рассматриваться как основание для образования постоянного налогового представительства в России. Разумеется, в рамках исполнения договора простого товарищества постоянное представительство может возникнуть – это уже предмет аналитической работы юристов и маркетологов.


Еще один вариант – создание общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества в России, но с иностранными инвестициями. При этом иностранный инвестор имеет дополнительную опцию – можно создать новую организацию, а можно приобрести доли (акции) уже существующей компании (оставив за скобками вопрос, связанный со сменой названия этой компании).

Процедура регистрации организации с иностранными инвестициями за небольшими исключениями аналогична регистрации российских компаний. Так, требования законодательства к минимальному размеру уставного капитала организаций с иностранными инвестициями те же, что и для организаций без иностранных инвестиций (минимальная сумма для ООО и ЗАО – 10 000 рублей, для ОАО – не менее 100 000 рублей).

При регистрации общества со стопроцентным иностранным капиталом в регистрирующий орган необходимо предоставить ряд документов, подтверждающих правоспособность учредителей:

– выписку из торгового реестра или свидетельство о регистрации компании в стране происхождения;

– документы, подтверждающие платежеспособность нерезидента (справка из банка о наличии счета);

– доверенность на конкретное физическое лицо, которому предоставлено право подписи документов, открытия счетов и выполнения всех действий, связанных с регистрацией предприятия с иностранными инвестициями;

– справку о присвоении налогового номера в стране происхождения компании;

– документы, подтверждающие полномочия руководителя компании.

В случае если учредителем является иностранное физическое лицо необходимо предоставить следующие документы:

– бизнес-сертификат или справку из посольства;

– справку из банка о наличии лицевого счета;

– копию паспорта.

Все иностранные документы принимаются только с подлинными отметками о консульской легализации либо с заверением апостилем, если освобождение от этих процедур не предусмотрено международными соглашениями Российской Федерации, вместе с нотариально заверенным переводом на русский язык.

Схема с участием стопроцентного иностранного капитала в российских коммерческих организациях широко распространена. Ее применяют как российские предприниматели, использующие офшорные юрисдикции либо международные схемы оптимизации налогообложения, так и зарубежные компании, выходящие на российский рынок. Причем не будет преувеличением тот факт, что крупнейшие транснациональные консалтинговые компании зачастую рекомендуют иностранным компаниям, выходящим на российский рынок, именно такую правовую форму участия.

В качестве преимуществ в данном случае называются отсутствие требования об обязательной аккредитации и легкость ведения бухгалтерского учета.

Но развитие архитектуры бизнеса может привести к тому, что большое количество дочерних компаний будет затруднять проведение взаимных деловых операций между ними.

Во-первых, всегда существует риск трансфертного ценообразования. Взаимодействующие организации будут признаны зависимыми с точки зрения налогового законодательства (ст. 20 НК РФ), а следовательно, налоговые органы будут обязаны проверять правильность установления цены сделок, заключаемых между ними.

Во-вторых, данные компании могут быть признаны аффилированными лицами в аспекте антимонопольного законодательства, что может в ряде случаев потребовать извещения либо одобрения антимонопольных органов.

В-третьих, в ряде случаев, если будет создана сеть дочерних компаний, контролирующая компания может отвечать по долгам, а также по искам дочерней компании. Например, это может быть в случае, когда дочерняя компания докажет, что она заключила сделку по указанию материнской организации. Либо если будет доказано, что в результате выполнения дочерней компанией умышленных и обязательных указаний материнской компании дочерняя компания понесла убытки.


Кстати, в учебниках по маркетингу читателям настоятельно внушают, что наиболее полной формой вовлечения в деятельность на зарубежном рынке является помещение капитала в создание за рубежом собственных производственных или сборочных предприятий[53]53
  См.: Котлер Ф. Основы маркетинга: Краткий курс. М.; СПб.; Киев, 2005. С, 567.


[Закрыть]
.

В качестве преимущества указывается экономия денег за счет более дешевой рабочей силы или более дешевого сырья, за счет сокращения транспортных расходов. Другими преимуществами называют установление более глубоких отношений с государственными органами, клиентами, поставщиками и дистрибьюторами принимающей страны; создание рабочих мест, обеспечивающее более благоприятный образ фирмы; сохранение полного контроля над своими капиталовложениями, возможность разрабатывать такие политические установки в области производства и маркетинга, которые будут отвечать долгосрочным задачам фирмы в международном маркетинге[54]54
  См.: Котлер Ф. Основы маркетинга: Краткий курс. М.; СПб.; Киев, 2005. С, 567.


[Закрыть]
.

Но спешить соглашаться с такой точкой зрения я бы не стал. Практика показывает, что возможные риски «недружелюбных» слияний и поглощений, а также экспроприации перевешивают многие возможные преимущества. Вспомните примеры споров в ICSID, рассмотренные в главе 2.


Другой вариант – создание обособленного подразделения в соответствующем регионе. Гражданский кодекс РФ выделяет две формы обособленных подразделений юридического лица: филиал и представительство.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.

Разница между представительством и филиалом заключается в том, что представительство «представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту», а филиал «осуществляет функции или их часть, в том числе функции представительства».

В налоговом аспекте представительства и филиалы российских компаний не могут также быть субъектами соответствующих правоотношений, поэтому налоги, пени и штрафы не могут быть начислены в адрес филиала или представительства, а должны начисляться исключительно применительно к головным организациям.

Представительства и филиалы иностранных юридических лиц в России подлежат обязательной аккредитации в уполномоченном органе.

Однако налоговый статус отделения иностранной компании определяется не названием, а деятельностью, которая фактически осуществляется компанией через это отделение.

В отличие от российских, обособленные подразделения иностранных компаний могут в налоговом аспекте быть приравнены к организациям.

Этот вывод следует из пункта 2 статьи 11 НК РФ, согласно которому в качестве иностранной организации рассматриваются «иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории Российской Федерации».

Российская арбитражная практика полностью подтверждает возможность привлечения к налоговой ответственности филиал иностранной компании. Например, в процессе одного судебного спора налоговые органы обратились в арбитражный суд для взыскания штрафа с филиала иностранной компании. Суды первой и апелляционной инстанций отказали налоговому органу. Одним из основных их аргументов было то, что к ответственности может быть привлечен не филиал, а сама иностранная компания.

Суд кассационной инстанции налоговому органу также отказал, но уже на том основании, что данный спор не относится к подведомственности арбитражных судов, поскольку к их подведомственности относятся дела с участием самих иностранных организаций, а не их филиалов и представительств.

Однако Высший арбитражный суд РФ отменил постановление кассационной инстанции и направил для рассмотрения по существу в данную инстанцию. Высший арбитражный суд РФ указал на неправомерность прекращения производства по делу и отметил, что в силу статьи 11 НК РФ понятие «иностранная организация» одновременно включает в себя как иностранное юридическое лицо, так и его филиалы и представительства. Следовательно, филиал или представительство иностранного юридического лица, созданные на территории РФ, признаются в налоговых правоотношениях организациями-налогоплательщиками, на которые в соответствии со статьей 19 НК РФ возлагается обязанность по уплате налогов, а также ответственность за совершение налоговых правонарушений[55]55
  См.: Постановление ВАС РФ от 4 июля 2006 года № 1782/06 // СПС «КонсультантПлюс».


[Закрыть]
.


Зачастую некорректное оформление документов приводит к тому, что некоторые бизнесмены пытаются обжаловать договоры, подписанные филиалами и представительствами от собственного имени. Несмотря на тот факт, что филиалы и представительства являются обособленными подразделениями компаний и не имеют права непосредственно от своего имени подписывать документы, могут происходить парадоксы.



скачать книгу бесплатно

страницы: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23