Евгений Васьковский.

Избранные работы польского периода



скачать книгу бесплатно

2. Выборы новых судей будут вызывать в судебных коллегиях борьбу партий: разовьются интриги, на выбор судей будут оказывать влияние политические взгляды большинства членов коллегии.

3. Кооптация может привести в результате подбора лиц одинакового миропонимания и даже главным образом родственников к непотизму и образованию замкнутой касты, погруженной в предрассудки, отсталой, не способной к прогрессу, отсталой от жизни.

«Наибольший недостаток этой системы, в случае применения ее ко всем судебным учреждениям, заключался бы в том, что эти учреждения были бы зарезервированы для сыновей и племянников судей. И этому нельзя удивляться, поскольку заранее известно, каким будет результат, когда нужно сделать выбор «между кандидатом без рекомендации, без связей, неизвестным никому из судей и сыном коллеги, выросшим в их окружении и находящимся со всеми в приятельских взаимоотношениях»136136
  Dehesdin, 216: «Au temps des ?lections et des examens, sous l?ancienne monarchie, les vieux auteurs nous disent que les fils de premiers pr?sidents, fussent-ils fort sots, ?taient re?us d?avance». Ср.: Manfredini, 424–425; Pige, 219: «La justice devient ainsi la chose de quelques familles qui s?y taillent de confortables sin?cures».


[Закрыть]
.

4. Наконец, возможно также, что судьи, преимущественно посредственные люди, будут отдавать предпочтение таким же кандидатам, устраняя из зависти выдающихся людей либо руководствуясь служебной иерархией. В результате этого система кооптации приведет не к улучшению, но, по-видимому, к снижению уровня судейского персонала137137
  Dehesdin, 385.


[Закрыть]
.

Система кооптации может быть признана разумным способом замещения судейских должностей всего лишь в отношении верховного суда – кассационного либо надзорного. В самом деле, верховный суд, контролируя деятельность всех судов в стране, знакомится с достоинствами и недостатками каждого судьи, принимающего решения или работающего с ним в качестве референта; перед верховным судом выступают наилучшие адвокаты; толкуя закон, судьи верховного суда используют работы известных ученых-юристов, профессоров и других ученых и, следовательно, знают достоинства каждого. Поэтому верховный суд может выбирать из самых лучших юристов в стране и имеет возможность наилучшим образом восполнить свой состав в случае смерти или отставки его отдельных членов. Чтобы верховный суд не ограничивался при избрании лишь персоналом нижестоящих судов, необходимо предусмотреть избрание определенной части его членов из круга адвокатуры и профессуры

De la fon" id="a_idm140312143710240" class="footnote">138138
  De la Grasserie. De la fonction et des jurisdictions de cassation en droit compar?, 1911, 122 s.; Dehesdin: «La cour de cassation n?est-elle pas un corps savant, l?un des sanctuaires de la science de droit, ou tout homme qui s?est fait un renom dans cette science, par ses plaidoiries, ses arr?ts ou ses livres, devrait trouver sa place?» (p. 365).


[Закрыть]
.

Id. Недостатки системы кооптации и системы избрания судей политическими собраниями привели многих авторов к мнению о необходимости сочетания этих систем и создания для избрания судей смешанных комиссий, состоящих из судебных коллегий и представителей политических институтов139139
  Engelhardt, t, 37; Saredo (Manfredini), 425.


[Закрыть]
, либо из судебных коллегий и делегатов от союзов практикующих юристов (адвокатов и нотариусов)140140
  Dupont, 13–14; Rieu (Ulrich), 212, Anm. 57.


[Закрыть]
, либо, наконец, из собраний всех упомянутых лиц141141
  Favre, 78–79; Vavasseur, 54; Ur1ich, 152; Михайловский, 112–113.


[Закрыть]
. Некоторые присоединяли еще профессоров права и членов юридических секций академий наук о морали и политике142142
  Arminjon, 28. Об иных различных проектах см.: Dehesdin, 54 s., 66 s., 98 s., 374 s.; Reichel, 33 f.; Marchand, 138 s.


[Закрыть]
.

Не вызывает сомнения, что такого рода смешанные комиссии имеют преимущество как над судебными коллегиями, поскольку участие постороннего элемента предотвращает возникновение судейской касты и развитие непотизма, так и над политическими собраниями, так как включение в них профессионального элемента для оценки подготовки кандидатов дополняет недостаточную компетенцию таких собраний. Однако и эта система не свободна от недостатков. Первым недостатком является зависимость судей от избирателей, к числу которых относятся адвокаты и нотариусы, подлежащие надзору и дисциплинарной власти избранных ими судей. Однако «избранный не может надзирать за избирателями. Несомненно, желательно, чтобы судья оставался в хороших отношениях со всеми своими помощниками, однако вовсе не нужно, чтобы он был их слугой, а он будет им в девяти случаях из десяти, если будет ими избираться»143143
  Desjardins, 572.


[Закрыть]
.

Второй недостаток этой системы заключается в том, что смешанные комиссии могут хорошо знать только кандидатов своего округа, которых может не хватить для замещения всех судейских вакансий в этом округе. Вместо избрания судей в смешанных комиссиях некоторые авторы предлагали отбор кандидатов отдельно судебными коллегиями и иными собраниями. Так, в соответствии с проектом депутата Bienvenu, представленного французскому сенату в 1883 г., президент назначает судей, определяя одного из кандидатов, избранных отдельно судебной коллегией, политическим собранием и собранием практикующих в данном округе юристов144144
  E1siande, 27–28. Picot (331 s.) представил аналогичный проект, устранив политические собрания. Некоторые рекомендовали такую систему для комплектования верховного суда из опасения (в конечном счете подтвержденного опытом Франции), что при системе чистой кооптации верховный суд будет избирать исключительно членов магистратуры (De la Grasserle, I, c.; Coumoul, 331; Dehesdin, 366), однако предотвратить это можно и другим способом: нужно определить в законе пропорции магистратов, адвокатов и юристов-теоретиков в составе верховного суда.


[Закрыть]
. Но намного больше пользы может принести совместное заседание всех этих избирательных органов, ведь при раздельном заседании эти избирательные органы не оказывают друг на друга взаимного влияния.

IIa. Назначение местными органами власти. В пользу этой системы свидетельствует лишь один аргумент: зная жителей своего района, органы местной власти (воеводы, старосты) могут назначать на судейские должности наиболее подходящих кандидатов. Зато очень убедительные доводы говорят против этой системы. Во-первых, судебная власть, как олицетворение закона, имеет столь важное значение в жизни государства, что зависимость ее от низших органов исполнительной власти унижала бы достоинство суда и умаляла бы его авторитет в глазах населения. Во-вторых, эта система открывает широкое поле для произвола местных властей, для интриг и влияния личных взаимоотношений. В-третьих, органы местной исполнительной власти некомпетентны в оценке специальной подготовки кандидатов в судьи. Правильность этих аргументов настолько очевидна, что ни в одном из культурных государств замещение судейских должностей не предоставлено низшим органам исполнительной власти.

IIb. Назначение по свободному усмотрению центральной власти – монарха, президента или министра юстиции, или в конечном счете совета министров. Эта система отвечает высокому предназначению судебной власти в государстве, но имеет очень серьезный недостаток. Органы местной власти могут знать кандидатов на должность судьи хотя бы поверхностно, но для органов центральной власти даже поверхностное знакомство с кандидатами недоступно. Ни монарх, ни министры не могут знать лично всех кандидатов. Поэтому такая система может дать положительный результат только при комплектовании верховного суда, когда должно быть избрано небольшое количество судей из самых известных в стране юристов, имеющих хорошо устоявшуюся репутацию и известных органам центральной власти. Именно это мы видим в Англии, где судей назначает лорд-канцлер из среды адвокатов, практиковавших в течение определенного времени и пользующихся хорошей репутацией, а также в Соединенных Штатах Америки, где федеральных судей назначает президент с одобрения федерального сената145145
  Практически судей избирает юридический комитет сената, с которым соглашается президент. Nerinx, 30.


[Закрыть]
. Однако в обоих этих государствах случались назначения, обусловленные партийными интересами146146
  Gerland, 785–788; Nerinx, 22, XX.


[Закрыть]
. Поэтому даже в отношении верховного суда нужно отдать преимущество системе кооптации. При системе назначения в отношении иных судов неизбежно возникнет и разовьется система рекомендаций органов местной власти либо лиц, случайно имеющих личные отношения с центральной властью. «Глава государства, – говорил о Франции времен Первой империи Charles Comte, – не имел достаточных сведений о лицах, которые могли быть назначены судьями, и по необходимости должен был обращаться за советом к министру юстиции. Однако обладал ли министр обширными сведениями для осуществления хорошего выбора? Едва ли он мог бы лично знать столько лиц, чтобы было достаточно для создания одного суда первой или второй инстанции. Он был бы почти всегда вынужден слепо подписывать декреты о назначении, поданные ему придворными или чиновниками. А чиновники также могли знать только очень ограниченный круг лиц… Для составления списка кандидатов они должны были в конечном счете обращаться к местным жителям, но поскольку граждане не имели прав, то считались ненадежными, поэтому не оставалось иного выхода, кроме как довольствоваться отчетами полицейских агентов»147147
  Comte, 33–34. Это хорошо понимали и редакторы русских судебных уставов 1864 г.: «Назначение правительством в действительности является не чем иным, кроме как назначением одним лицом, которому правительство этот выбор поручает. Но чем обширней сфера деятельности этого лица, чем большее число лиц предоставлено для выбора, тем труднее ему сделать выбор и тем меньше возможности у него влиять на назначение с чувством полной уверенности правильности выбора. В результате этого право выбора переходит постепенно в руки канцелярии и секретарей, т.е. лиц, которые, даже действуя добросовестно, не должны пользоваться таким правом и даже в лучших побуждениях не способны сделать его безошибочно и с уверенностью о достоинстве избранных ими органов власти» (Учрежд. судебн. устан., с. XIV, изд. в 1864 г.).


[Закрыть]
. Иногда назначение судьей было результатом «борьбы дам»148148
  Dehesdin, 63, n. 2: «M. de Meufville, ancien magistrat sous le second Empire, raconte, comment il fut nomm? juge ? Point – l?Ev?que»: mon adversaire avait conquis la protection de la tr?s influente, tr?s active, tr?s puissante M-me Troplong, femme du premier president ? la Cour de Cassation; la lutte me semblait in?gale; je connaissais un ami du Prince Napol?on… je lui depeins ma situation, et bient?t j?apprends qu?une tr?s haute princesse avait daign? s?int?resser ? ma candidature. «C?est une bataille de dames, s??crit ? Caen le premier pr?sident Dugalliez…»


[Закрыть]
.

После введения во Франции парламентского правления на назначение и продвижение судей, по приведенному мнению Ch. Comte, три четверти века стали влиять рекомендации депутатов и сенаторов. Clemenceau говорил на заседании парламента: «Что делает министр юстиции, когда хочет назначить судью? Он советуется со своей канцелярией, уже имеющей хорошие рекомендации хороших депутатов, хороших сенаторов, хорошие рекомендации хороших журналистов и хороших функционеров о хороших судьях, естественно, стремящихся установить непотизм в своей корпорации. Так вот, если нужно сделать выбор между этими рекомендациями, нужно решиться, но как? Тот или иной является другом влиятельного человека, этого нужно обезвредить, обеспечить себе поддержку того, вознаградить услуги рекомендованного родственником или другом лица. Таким образом, назначение получают люди, которых не знает ни министр, ни министерство, ни канцелярия»149149
  Dehesdin, 108–109.


[Закрыть]
.

Французская литература XIX в. и протоколы заседаний парламента переполнены жалобами на фаворитизм, господствовавший в министерстве юстиции при занятии судейских должностей и продвижении судей. «Невозможно завершить, – пишет Marchand, – цитировать рассказы и книги, описывающие злоупотребления этой системы произвола»150150
  Marchand, 136. Далее этот автор пишет: «Le favoritisme est une plaie contr? laquelle protestent tous les fonctionnaires des administrations publiques, m?me ceux, qui n?ont pas ?t? les derniers ? en profiter, les d?put?s et les senateurs accabl?s de sollicitations auxquelles ils doivent r?pondre, les ministres ? qui elles sont transmises par les parlementaires. Et le fl?au ne fait que grandir suivant une proportion qui serait plut?t g?om?trique qu?arithm?tique d?apr?s M.J. Relnach. Bient?t nous en serions arriv?s au syst?me du patronage, comme en Am?rique».


[Закрыть]
. Однако, невзирая на общепризнанность порочности этой системы и выдвижение целого ряда проектов реформ, существующее положение вещей сохранялось на протяжении всего XIX в.151151
  Депутат Cruppi по этому поводу метко заметил на заседании парламента в 1899 г.: «Les r?formes sur lesquelles il semble que tous les esprits et tous les partis sont d?accord, sont pr?cis?ment celles qui chez nous n?aboutissent jamais» ( Dehesdin, 171).


[Закрыть]
Причина этого фатального и на первый взгляд непонятного «консерватизма» французского законодательства заключается в том, что каждый министр юстиции, находящийся у власти, и каждая политическая партия, имеющая большинство голосов в парламенте, стремятся держать в своих руках суды и руководить правосудием по своей воле.

Министры защищали свои действия тем, что «если министр ответственен за осуществляемый им выбор судьи, то он должен обладать властью делать это свободно»152152
  Marchand, 168.


[Закрыть]
. Но на эти слова, сказанные министром Guyot-Dessaigne?ром в 1907 г., за 35 лет до этого возразил Lef?vre-Pontalis на заседании Парламента в 1872 г., отметив, что, как показывает опыт, в действительности министр не несет ответственности за сделанный выбор. Необходимо добавить, что министр также не отвечает за судей, поскольку не является их начальником и не имеет права вмешиваться в осуществление правосудия; надзор распространяется только на внешнюю сторону деятельности судей. За свои решения сам судья несет ответственность: уголовную, дисциплинарную, гражданскую и моральную153153
  Dehesdin, 262, n.: «Le ministre des travaux publics est responsable des actes de ses agents (bien qu?il ne les ait pas choisis). Et le ministre de la justice n?est nullement responsable des actes des juges. Mettre en cause cette responsabilit? serait inconstitutionnel et presque monstrueux… De plus cette responsabilit? n?est pas, n?a jamais ?t? une garantie, par suit? de la gravit? qu?aurait une question ou une interpretation portant sur le mauvais choix d?un juge. Un ?minent esprit, le duc de Broglie, l?avait de bonne heure signal?: «Il est hors d?exemple qu?un ministre de la justice ait ?t? poursuivi pour avoir fait de mauvais choix. I1 n?est m?me gu?re concevable qu?il puisse l??tre. Lorsque le mauvais choix est fait, les convenances ne permettent pas d?en faire un sujet de discussion ? la tribune ou dans les journaux. Toute inculpation contr? un magistrat a par elle-m?me un caract?re si grave et si offensant que les gens de bien repugnent non seulement ? s?y livrer, mais ? l?entendre, et que le public, averti par un secret sentiment de biens?ance, la voit en g?n?ral de mauvais oeil. Depuis trente ans il y a eu ? coup sur de choix de juges tout a fait r?pr?tensibles… des choix m?me tr?s revoltants et tres odieux; personne n?a os? s?en plaindre». I1 n?y a rien ? ajouter ? cette page remarquable; mais il eu faut noter la cons?quence: c?est que cette pr?tendue responsabilit? ministerielle, ici, serait un v?ritable leurre».


[Закрыть]
.

Также не будет лишним отметить, что судьи, получившие должность благодаря протекции, являются очень неустойчивыми с моральной точки зрения элементами154154
  Известно позорное поведение французской магистратуры во время так называемых 100 дней, когда судьи восторженно приветствовали смену власти: «Ces quelques mois furent une rude ?preuve pour les consciences peu rigides, qui se crurent oblig?es de changer, trois fois de suite, le sens de leur enthousiasme et la natur? de leurs tumultueuses convictions: il est peu de spectacles plus propres ? d?consid?rer une magistrature» (Dehesdin, 42). Хуже того, суды после реставрации Бурбонов, выслуживаясь перед новой властью, беспощадно осуждали своих бывших политических союзников (Dehesdin, 43–44). Не лучше вела себя французская магистратура после революции 1848 г. и после переворота Наполеона III. Barrot, 9: «Des nos jours deux coups d?Etat se sont succ?d? ? de courts intervalles, en 1848 et en 1851, l?un populaire, l?autre autoritaire, et cependant tous deux ont ?t? accept?s et acclam?s par les m?mes magistrats». Такое хамелеонство вполне понятно, поскольку занявший судейское кресло по протекции, чтобы не быть свергнутым, будет вынужден искать нового покровителя, предавая бывшего.


[Закрыть]
, и если французское правосудие не пришло в упадок, а наоборот, находится на высоте положения, то только благодаря тому, что во Франции, как отметил еще Ch. Comte, нравы лучше учреждений155155
  Dehesdin, 178.


[Закрыть]
.

Не лучше обстояли дела в Италии до 1891 г., когда право назначения судей зависело от неограниченного усмотрения министра. Подобно тому, как было во Франции, раздача судейских должностей была одним из средств борьбы на выборах в парламент: за судейские должности министерство покупало голоса избирателей и откупалось от кандидатов в депутаты156156
  Завадский Несменяемость судьи, 1904, 14.


[Закрыть]
.

Неразумность этого способа назначения судей проявилась также в Бельгии157157
  Pergament: «Bien des nominations sont arrach?es par l?intrigue ou entach?es de favoritisme» (Dehesdin, 378).


[Закрыть]
.

IIIa. Назначение, ограниченное системой экзаменов. Как отмечалось выше, своеволие центральной власти при назначении судей ограничивается в случаях, когда от кандидатов на судейскую должность требуется сдача судебного экзамена; в этом случае министр должен сделать выбор только из определенного, относительно небольшого круга достойно квалифицировавшихся лиц. Однако в этой системе остается достаточно места для своеволия центральной власти; таким образом, протекция и фаворитизм могут иметь большое значение. На следующий день после сдачи экзамена между кандидатами начинается соревнование за получение наилучших и более многочисленных рекомендаций, должность достается не самому достойному, а тому, чьи рекомендации перевесят158158
  Dehesdin, 269: «Du moment que l?examen ne termine rien, ne ferme pas la porte ? l?intrigue, au lendemain de l?examen tous les candidats admis (et peut-?tre seraient-ils nombreux) s?empresseraient d?envoyer au minist?re leurs parents, leurs amis, les d?put?s, les hauts fonctionnaires et les hauts magistrats, susceptibles de s?int?resser ? leur sort. Les bureaux de la Chancellarie seraient, autant que jamais, assi?g?s par l?arm?e des solliciteurs… La situation, d?ailleurs, serait exactement la m?me, entre tous les admis ? l?examen, qu?aujourd?hui, entre tous les candidats aux fonctions judiciaires». «Это слишком мало весит», – сказал какой-то министр, взяв папку с документами кандидата (Dehesdin, 167, n. 2).


[Закрыть]
.

Необходимо добавить, что экзаменационная система, не имеющая конкурсного характера, не побуждает кандидатов к состязанию и позволяет удовлетвориться минимумом труда и знаний, а если кандидатам известно, что назначение зависит от протекции, то результатом будут полное охлаждение к учебе и дальнейшее снижение экзаменационного минимума159159
  Dehesdin, 162: «Ainsi la lettre de recomendation devait passer au premier plan, et la capacit?, le travail, l?intelligence au second. Laboulaye a montr?, il y a plus d?un demi-si?cle, les m?faits de ce favoritisme… Il contait l?histoire de son passage ? l?Ecole de droit, ou il ?tait en compagnie de deux camarades mieux favoris?s du sort, et «n?s substitus»; lui, sans protecteurs, ?tait s?r de ne l??tre jamais. Qu?en resultait – il? Que les deux futurs substitus ne travaillaient pas, puisque cela leur ?tait superflu; et que lui-m?me passait son temps ? «effaroucher les oiseaux du Luxembourg, en leur d?clamant Shakespeare ou Dante», puisqu?? lui aussi travailler eut ?t? inutile».


[Закрыть]
.

IIIb. Назначение, ограниченное рекомендациями избирательных органов. Эта система состоит в том, что судей назначает центральная власть, но из числа кандидатов, названных какими-либо избирательными органами: населением, политическими собраниями, судебными коллегиями или смешанными комиссиями160160
  Reichel, 33–37.


[Закрыть]
. Во всех этих случаях мы имеем дело с сочетанием систем назначения и выборов, причем пропорция, в которой эти две системы смешиваются, может быть самой разнообразной: если центральная власть имеет право выбрать одного из двух или трех кандидатов, указанных неким избирательным органом, например судебной коллегией, то по сути мы сталкиваемся с избирательной системой, в данном случае – с системой кооптации. Чем больше число кандидатов, из которых центральная власть может сделать выбор, тем больше эта система сближается с системой назначения по свободному усмотрению властей. Возможна и модификация, состоящая в том, что часть судейских должностей центральная власть должна занять кандидатами, представленными избирательными органами, а часть может занять по своему усмотрению. В любом случае эта система не имеет самостоятельного значения, и ее достоинства и недостатки состоят из достоинств и недостатков систем, сочетанием которых она является.

IIIc. Назначение, ограниченное результатами конкурса. Суть этой системы состоит в том, что центральная власть назначает судей не по своему усмотрению, а в очередности списка кандидатов, составленного на основе сравнительной оценки их качеств. Эта оценка определяется в результате конкурсного экзамена.

Конкурсная система, несомненно, является наилучшей, поскольку обусловливает занятие судебных должностей степенью подготовки и способностями кандидатов, ограничивает своеволие центральной власти при назначении и является свободной от недостатков избирательной системы. Конкурс лучше всего гарантирует соответствующий подбор судей, заменяя субъективизм, протекционизм и личные отношения объективными критериями. Только в этой надлежаще организованной системе судейские должности занимаются людьми достойнейшими и способнейшими.

Преимущества конкурсной системы настолько очевидны, что ее издавна применяют культурные государства в разных сферах государственной службы и можно говорить о том, что область применения конкурса все время расширяется. В Англии начиная с 1855 г. конкурсная система постоянно расширялась, охватила практически все сферы управления; она получила применение также в Италии, Франции, Соединенных Штатах Северной Америки, а также в других странах161161
  Sibert. Le concours comme mod? juridique de recrutement de la fonction publique, 1912, 20–21: «La tendance, chaque jour plus marqu?e, des pays ?trangers est bien d?adopter le concours comme proc?d? de d?signation, ? l?autorit? comp?tente pour nommer, des individus les plus capables d?assurer le fonctionnement des services publics».


[Закрыть]
, и везде результаты ее использования оказались положительными162162
  Dahesdin, 250: «D?s 1835, le professeur Foucart remarquait que partout o? le concours ?tait employ?, il avait fourni d?excellents r?sultats; et il citait le g?nie civil et militaire, la marin? et l?artillerie, l?universit?. Depuis lors immenses progr?s ont ?t? realis?s. En dehors des oficiers des arm?es de terre et de mer, des ing?nieurs de l??tat, c?est aussi par le concours que sont recrut?s: les professeurs de l?enseignement sup?rieur et de lyc?es de l??tat, les instituteurs, les r?dacteurs et les employ?s d?? peu pr?s tous les minist?res (le minist?re de la justice except?), les fonctionnires des for?ts, des douanes, de l?enregistrement des contributions directes, les auditeurs au Conseil d?Etat, les inspecteurs des finances, le personnel diplomatique et consulaire, les inspecteurs des colonies».


[Закрыть]
. Целый ряд компетентных авторов высказались в пользу введения конкурсной системы в правосудие, в том числе авторы специальных монографий, посвященных способам занятия судейских должностей163163
  Eslande, 71–72; Dehesdin, 118 s., 250 s.; Marchand, 140 s., 188 s.; Manfredini, 427 s.; Arminjon, 24–25; Pig?, 228; Coumoul, 417 и др. Gambetta в речи, посвященной судебной реформе, сказал: «Je ne comprends pas qu?on touch?t ? la magistrature sans faire trois choses ? la fois: prendre les juges parmi les hommes vraiment ?clair?s et savants; par cons?quent les choisir au concours, ? la suit? d??preuves, et leur faire une situation honorable et honor?e afin que la question de fortune pr?alable ne se pos?t pas comme un obstacle en face des candidats. Enfin, en troisi?me lieu, ce que je voudrais, c?est qu?il n?y eut pas d?avancement pour les magistrats, et que leur situation fut tellement honor?e et rent?e, qu?ils n?eussent plus aucune esp?ce d?int?r?t ? ce que l?on appelle une promotion» (Dehesdin, 100). О других сторонниках конкурсной системы см. у Dehesdin?a, с. 52, 72, 81, 74, 105, 118, 174, 255 и др. Претензии, выдвигаемые против конкурсной системы, основываются на ее непонимании и теперь считаются опровергнутыми.


[Закрыть]
.

Эта система уже принята некоторыми законодательствами. Впервые она была введена в 1870 г. в Испании164164
  Ley provisional sobre Organizacion del poder judicial, promulgada en 15 Septiembre de 1870; Ley de 14 de Octubre de 1882 adicional a la Organica. Статьи Debacq?a в «Bulletin mensuel de la Soci?t? de L?gislation Compar?e» 1872 г. и Муравьева в № 7 «Юрид. вестн.» от 1879 г. (на рус. яз.). Перевод первого закона был опубликован в «Annuaire de L?gisl. Etrang.» 1872 г., перевод второго – там же в 1883 г. см. еще: Piola – Caselli, 205–206; Dehesdin, 248–250.


[Закрыть]
. В силу Закона 1870 г., развитого Законом 1883 г., министерство ежегодно определяет число соискателей на судейские должности и проводит конкурсный экзамен, к которому допускаются лиценциаты права, имеющие возраст не менее 23 лет. Соискатели распределяются между судебными округами и проходят практическую подготовку под наблюдением председателей судов и прокуроров. На основании мнений председателей и прокуроров специальная квалификационная комиссия, состоящая из судей, адвокатов, чиновников министерства и профессоров, готовит список кандидатов. Треть судейских должностей замещается кандидатами в зависимости от их положения в списке; но две трети министр может заместить либо соискателями, занимающими первые места в списке, либо секретарями и помощниками секретарей уголовных судов по истечении определенного срока службы и адвокатами, практикующими не менее четырех лет и имеющими хорошую репутацию.

Затем попытка введения конкурсной системы в правосудие была предпринята во Франции в 1875 г. министром Dufaur?ом и принесла наилучшее плоды165165
  Dehesdin, 94 s., 95: «Les concours donn?rent, de l?opinion unanime des contemporains, d?excellents r?sultats».


[Закрыть]
. Но по истечении нескольких лет последующие министры вернули прежний порядок назначения. В 1895 г. министр Trarieux вернул на какое-то время систему Dufaur?a166166
  Dehesdin, 118.


[Закрыть]
. Однако это положение не закрепилось, поскольку министры не захотели отказываться от права назначения судей по своему усмотрению. Нелучшая судьба ожидала декрет 1906 г.: лишь только состоялся первый введенный им конкурсный экзамен, новый декрет 1908 г. придал ему значение не конкурсного, а простого экзамена, поскольку, как уже было сказано выше, он не обязывал министра руководствоваться при назначении судей результатами экзамена.

В Италии конкурсная система была введена в 1890 г., изменнная в 1907 г. и усовершенствованная в 1923 г.167167
  Testo unico delle dispozicioni sull?ordinamento degli ufici giudiziari e del personale della magistratura, 1924 (Roma, Libreria dello Stato), art. 101–112; Casablanca. La r?forme judiciaire du gouvernement fasciste et le nouveau statut de la magistrature italienne («Bulletin de la Soci?t? de L?gisl. Compar?e» 1927, 88 s.).


[Закрыть]
Сейчас тот, кто по окончании юридического факультета стремится начать карьеру судьи, обязан сдать конкурсный экзамен комиссии, состоящей из девяти членов, избранных министром юстиции из числа судей, профессоров юридического факультета и адвокатов. Экзамены проходят раз год в Риме. Сдавших экзамен кандидатов комиссия вносит в списки в порядке полученных ими оценок. В этом же порядке министр юстиции назначает их на стажировку и делегирует к мировым судьям (преторам) не менее чем на два года; по истечении этого срока заслужившие хорошие отзывы председателей судов стажеры могут быть назначены заместителями мировых судей. После двух лет подготовительной практики стажеры могут быть назначены помощниками судей, если сдадут практический экзамен комиссии в составе семи членов, избранных министром из числа судей кассационного суда и апелляционных судов, который также ежегодно проходит в Риме168168
  Затраты на проезд и проживание в Риме возмещаются успешно сдавшим экзамен.


[Закрыть]
. После экзаменации стажеров эта комиссия составляет конкурсный список на основании трех критериев: 1) оценки, полученной на первом экзамене; 2) оценки, полученной на втором экзамене, и 3) других данных, представленных стажером (кроме лиценциатской работы), и характеристики судебных властей о способностях и поведении во время стажировки. Комиссия, кроме того, может присоединить специальную оценку качеств первых 10 кандидатов. В порядке, установленном конкурсным списком, осуществляется назначение стажеров на открывающиеся вакансии помощников судей и одновременно наделение их функциями мировых судей или заместителей этих судей. Как следует из вышесказанного, министр связан результатами обоих конкурсов и не имеет права назначать ни стажера, ни помощника судьи помимо конкурсных списков или с нарушением установленной ими очередности169169
  О порядке, существовавшем до принятия Закона 1923 г., см.: Pettini, 171 s.; Люблинский. Реформа судебного строя в Италии (Журн. Мин. юст. 1908. № 2, с. 256 и след.). О Законе 1890 г. см.: Pio1a – Case11i, 202 и след.


[Закрыть]
.

Конкурсная система также была введена в 1892 г. в Греции170170
  Annuaire de l?gisl. ?trang?re, 1893, 857.


[Закрыть]
, а в 1910 г. – в Болгарии (по итальянскому образцу)171171
  Ibid., 1911, 509 s. Некоторые положения Закона 1910 г. были в последующем изменены (Annuaire 1912, 764; 1922, 271; 1926, 237 s.).


[Закрыть]
.

IV
Служебное положение судей

Разумный способ пополнения судейского персонала обеспечивает хороший прерсональный состав судей, приступающих к служению правосудию. Но этого недостаточно. Необходимо обязательно создать для судей такие условия деятельности, в которых бы они не утрачивали, а наоборот, свободно проявляли и в последующем развивали бы открывшие им доступ к судейской карьере и необходимые для настоящего правосудия достоинства. В частности, служебное положение судей должно быть таким, чтобы оно, во-первых, позволяло сохранять полную беспристрастность, во-вторых, побуждало к старательному исполнению обязанностей и дальнейшему совершенствованию в трудном искусстве правосудия и, в-третьих, склоняло к сохранению достоинства своего высокого положнения.

1. Судейская беспристрастность может быть наиболее действенно гарантирована следующим образом: необходимо обеспечить судьям такие условия, которые не давали бы никаких мотивов к отказу от беспристрастности, к вынесению несправедливых приговоров и предоставляли бы возможность свято исполнять требования права без ущерба для своих личных интересов172172
  Menger. System des ?sterr. Civilpr., 1876, I, 210–211.


[Закрыть]
. Не соблазнять – вот самый лучший способ удержать от греха. Очевидно, что человек сильной воли и твердых моральных принципов не поддастся даже большому искушению. Но выдающихся людей мало, а государство нуждается в сотнях и тысячах судей для быстрого правосудия. Законодатель вынужден иметь дело с обычными, рядовыми людьми, не способными к доблести и самопожертвованию.

Чтобы они могли более или менее приблизиться к идеалу судьи, не угрожая слишком сильно собственным интересам, необходимо, чтобы они никого не боялись, чтобы не должны были никому льстить173173
  Desjardins. La magistrature ?lue (Revue de 2 Mondes. 1882. I ao?t, 560; Михайловский, 96; Кони, (Журн. Мин. юст. 1902, № 1, c. 11).


[Закрыть]
. Первым и главным условием является несменяемость судей. Она освобождает судью от опасений за свою судьбу в случае принятия решения, неугодного тем или иным образом заинтересованным в результате дела влиятельным лицам, и делает его недоступным для какого-либо давления, нечувствительным к угрозам и обещаниям.

2. Независимости судей опасность угрожает с двух сторон: a) органов государственной власти и b) частных лиц, в особенности обращающихся в суд за защитой своих прав. С обеих этих сторон независимость судей должна обеспечиваться достаточными гарантиями.

A. Чтобы защитить независимость судей от влияния иных органов государственной власти, следует не подчинять судей этим органам, а создать из судов полностью отдельную власть. В этом заключается принцип самостоятельности судебной власти, являющийся одним из проявлений принципа разделения властей. Однако судьи могут попадать в зависимость от других органов власти в тех случаях, когда служат одновременно в других ведомствах. Поэтому с целью полного обеспечения независимости судебной власти нужно запретить судьям занимать какие-либо иные должности в государственных органах или органах самоуправления, т.е. принцип независимости судей должен быть дополнен принципом несовместимости судебной службы с какой-либо иной. И этого еще недостаточно, поскольку, не находясь в зависимости от других органов власти, судьи могут находиться в служебной зависимости от высших органов судебного ведомства (министра юстиции). Поэтому необходимо, чтобы служебная карьера судей не зависела от произвольного усмотрения высших органов судебного ведомства. Проще говоря, необходимо, чтобы снятие судей, перевод на другое место службы, продвижение, награды, определение наказаний происходили на основании справедливой оценки действительных заслуг или провинностей судей и не были результатом чьего-либо усмотрения. Это можно назвать принципом определенности судебной карьеры. Когда идет речь об увольнении судей, он называется неустранимостью; в тех случаях, когда речь идет о перемещении на другую должность, он выступает как непереместимость. Неустранимость и непереместимость вместе взятые составляют несменяемость.



скачать книгу бесплатно

страницы: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18